Indemnización

En el derecho contractual, la indemnización es una obligación contractual de una parte (indemnizador) de compensar la pérdida sufrida por la otra parte (titular de la indemnización) debido a los actos del indemnizador o de cualquier otra parte. El deber de indemnizar suele ser, aunque no siempre, coextensivo al deber contractual de "eximir de responsabilidad" o "salvar de responsabilidad". Por el contrario, una "garantía" es la obligación de una parte de asegurar a la otra parte que el garante cumplirá la promesa del tercero en caso de incumplimiento.

Las indemnizaciones forman la base de muchos contratos de seguros; por ejemplo, el propietario de un automóvil puede comprar diferentes tipos de seguros como indemnización por varios tipos de pérdidas que surjan de la operación del automóvil, como daños al propio automóvil o gastos médicos posteriores a un accidente. En un contexto de agencia, un principal puede estar obligado a indemnizar a su agente por las responsabilidades incurridas en el desempeño de las responsabilidades de la relación. Si bien los hechos que dan lugar a una indemnización pueden especificarse por contrato, las acciones que deben tomarse para indemnizar a la parte perjudicada son en gran medida impredecibles, y la indemnización máxima suele estar expresamente limitada.

Derecho consuetudinario inglés

Cláusulas de indemnización

Según la sección 4 del Estatuto de Fraudes (1677), una "garantía" (un compromiso de responsabilidad secundaria; para responder por el incumplimiento de otro) debe evidenciarse por escrito. No existe tal requisito formal con respecto a las indemnizaciones (que implican la asunción de responsabilidad primaria; pagar independientemente del incumplimiento de otro) que son exigibles incluso si se hacen oralmente.

Según la ley inglesa actual, las indemnizaciones deben estar redactadas de manera clara y precisa en el contrato para que sean exigibles. La Ley de términos contractuales abusivos de 1977 establece que no se puede obligar a un consumidor a indemnizar injustificadamente a otro por su incumplimiento de contrato o negligencia, aunque esta sección fue derogada por la Ley de derechos del consumidor de 2015, anexo 4, párrafo 6.

Adjudicación del contrato

En Inglaterra y Gales, un premio monetario de "indemnización" puede formar parte de la rescisión durante una acción de restitutio in integrum. La propiedad y los fondos se intercambian, pero se puede otorgar una indemnización por los costos en que necesariamente haya incurrido la parte inocente de conformidad con el contrato. El caso principal es Whittington v Seale-Hayne, en el que se vendió una granja contaminada. El contrato obligó a los compradores a renovar el inmueble y, la contaminación generó gastos médicos para su administrador, que se había enfermado. Una vez rescindido el contrato, el comprador podía ser indemnizado por el costo de la renovación ya que esto era necesario para el contrato, pero no los gastos médicos ya que el contrato no requería que contratara un administrador. Si los vendedores tuvieran la culpa, los daños estarían claramente disponibles.

La distinción entre indemnización y daños es sutil y puede diferenciarse considerando las raíces del derecho de las obligaciones: ¿cómo se puede pagar dinero si el demandado no tiene la culpa? El contrato antes de la rescisión es anulable pero no nulo, por lo que, durante un período de tiempo, existe un contrato legal. Durante ese tiempo, ambas partes tienen obligación legal. Si el contrato ha de ser anulado ab initio, las obligaciones cumplidas también deben ser indemnizadas. Por lo tanto, los costos de indemnización surgen de las obligaciones (transitorias y cumplidas) del demandante y no del incumplimiento de la obligación por parte del demandado.

Distinción de garantías

Una indemnización es distinta de una garantía, que es la promesa de un tercero de cumplir con la obligación de una parte de un contrato si esa parte no puede o no quiere hacerlo (por lo general, una garantía se limita a la obligación de pagar una deuda). Esta distinción entre indemnización y garantía se discutió ya en el siglo XVIII en Birkmya v Darnell. En ese caso, que se trata de una garantía de pago de bienes en lugar de pago de alquiler, el juez presidente explicó que una garantía efectivamente dice "Déjalo tener los bienes; si no te paga, lo haré yo".

Distinción de garantías

Una indemnización es distinta de una garantía en que:

• Una indemnización garantiza una compensación igual al monto de la pérdida objeto de la indemnización, mientras que una garantía sólo garantiza una compensación por la disminución del valor del bien adquirido debido a que el hecho justificado es falso (y el beneficiario debe probar tal disminución del valor).
• Las garantías requieren que el beneficiario mitigue sus pérdidas, mientras que las indemnizaciones no.
• Las garantías no cubren problemas conocidos por el beneficiario al momento de otorgarse la garantía, mientras que las indemnizaciones sí lo hacen.

Contratos de estados unidos

Muchos contratos privados y términos de servicio en los Estados Unidos requieren que una de las partes (indemnizador, generalmente un cliente) pague (indemnice) los costos de la otra parte por reclamos legales que surjan de la relación. Son particularmente comunes en los servicios en línea.

El gobierno de EE. UU. publica Términos de servicio especiales, que ha negociado con muchas empresas, para excluir la indemnización por el trabajo oficial del gobierno de EE. UU. La ley estadounidense "se viola con cualquier acuerdo de indemnización que, sin autorización legal, imponga a los Estados Unidos una responsabilidad ilimitada y potencialmente ilimitada". El Fiscal General dice que las agencias federales "deberían renegociar los términos del servicio para revisar o eliminar la cláusula de indemnización o cancelar las inscripciones [del gobierno] en aplicaciones de redes sociales cuando sus operadores insistan en tal cláusula".

Variaciones de estado

Bajo la ley estadounidense, la interpretación de las cláusulas de indemnización varía según el estado. Por ejemplo, en California, las cláusulas de indemnización no cubren ciertos riesgos a menos que los riesgos estén enumerados en el contrato, pero en Nueva York, la breve cláusula "X defenderá e indemnizará a Y por todos los reclamos que surjan del Producto" hace que X sea responsable de todos reclamos contra Y. La indemnización puede ser extremadamente costosa ya que el seguro de responsabilidad civil de X generalmente no cubre los reclamos contra Y, pero X aún tiene que cubrirlos.

En 2017, la Corte Suprema de Utah declaró: "Por ley, una disposición contractual que requiera que el comprador de un producto indemnice al fabricante es 'nula e inaplicable' en ciertas circunstancias. CÓDIGO DE UTAH § 78B-6-707".

En 2012-2014, una mujer de Nueva Jersey tuvo que pagarle a un abogado para evitar el pago de una indemnización por lesiones en una unidad de almacenamiento. Cuando alguien se resbaló en el hielo en 2012 mientras se dirigía a una unidad, Public Storage demandó en la corte para que la mujer que alquiló la unidad pagara por la lesión. Trató de ignorar el caso y la corte estatal dictaminó que tenía que pagar. Luego contrató a un abogado y fue a la corte. En 2014, el Tribunal de Distrito de EE. UU. decidió que la cláusula de indemnización específica no se podía hacer cumplir en Nueva Jersey porque cubría la propia negligencia de Public Storage sin decirlo explícitamente, en contra de la ley de Nueva Jersey (otros estados difieren). Una decisión de 2013 en Nueva Jersey confirmó una cláusula de indemnización amplia, ya que fue seguida por otra oración: "el acuerdo de indemnización pretende ser tan amplio e inclusivo como lo permita la ley del Estado de Nueva Jersey". El juez dijo: "Es cierto que un consumidor, que no esté familiarizado con las leyes de Nueva Jersey, no podría afirmar con certeza hasta dónde se extiende la exención".

En 2010, la Corte Suprema de Colorado requirió que una florería indemnizara a su centro comercial por un cliente que resbaló en el estacionamiento helado, aunque no fue culpa de la florería, porque el inquilino estaba allí para visitar esa tienda y el contrato de arrendamiento de la tienda tenía una amplia cláusula de indemnización.

En 1999, el Tribunal de Distrito de los Estados Unidos para el Distrito de Wyoming no exigió que un cliente indemnizara a una empresa de rafting en aguas bravas por los daños sufridos por su esposa, ya que es posible que la redacción se haya aplicado solo a él y a sus hijos, y las cláusulas no se pueden hacer cumplir en Wyoming para indemnizar a una empresa por su propia negligencia.

En 1979, la Corte Suprema de Minnesota dictaminó que un subcontratista debe indemnizar al constructor por los daños que haya causado, de acuerdo con una cláusula de indemnización en su orden de compra.

En 1966, la Corte Suprema de California dictaminó que The Hertz Corporation no podía hacer cumplir su cláusula que exigía que los arrendatarios indemnizaran a la aseguradora de Hertz.

Con negociaciones

Las indemnizaciones pueden ser lo suficientemente costosas como para llevar a la bancarrota a una empresa que las paga: "Si los fabricantes... quieren sobrevivir, necesitarán un seguro de responsabilidad civil, así como contratos favorables con los minoristas. Si observa a los grandes minoristas, como Trader Joe's o Costco o Walmart o Randalls, muy a menudo habrá una disposición de indemnización que establece que, si desea vender un producto en nuestras tiendas, y si enferma a alguien o si tiene que ser retirado, y es su culpa, debe pagar nosotros de vuelta por eso".

Cuando un contrato es "negociable", el indemnizador negocia para controlar esos costos legales. No permitirá que la parte indemnizada (indemnizado) gaste en exceso: "Un acuerdo en el que el indemnizado toma decisiones sobre cómo defender y liquidar el reclamo mientras el indemnizado escribe los cheques presenta un riesgo moral. Sabiendo que sus costos de defensa y liquidación están siendo asumidos por parte del indemnizador, el indemnizado puede verse alentado a contratar un equipo legal más costoso o seguir una estrategia de defensa más arriesgada de lo que sería de otro modo. Por esta razón, la mayoría de los indemnizadores no están dispuestos a indemnizar contra reclamos cuando no controlan la defensa del reclamo. "

La American Bar Association ha publicado consejos sobre negociaciones de contratos de construcción: que (1) los propietarios intenten que los contratistas indemnicen tanto como sea posible y que (2) los contratistas (a) indemnicen solo por su propia negligencia y (b) "establezcan un derecho pero no un deber para el contratista de defender bajo un reclamo de indemnización".

Un ejemplo de permitir que el indemnizador controle los costos es el caso de un contratista de una asociación de propietarios (HOA) en el que "el contratista deberá indemnizar, defender (mediante un abogado razonablemente aceptable para la Asociación) y eximir de responsabilidad a la Asociación". Las empresas y las HOA también utilizan la indemnización para proteger a los directores, ya que pocos se desempeñarían como directores si sus riesgos no fueran indemnizados. La negociación es importante para ambas partes. "Casi todos los contratos de administración de asociaciones de propietarios tienen una disposición que establece que la HOA indemnizará al administrador en determinadas circunstancias... Hay varias formas en que se puede redactar la cláusula de indemnización y tanto la administración como la HOA deben tener en cuenta lo que protege mejor a cada uno."

Si los indemnizadores pueden negociar un límite de responsabilidad en su contrato, eso limita el costo de una posible indemnización si "dejan claro en el acuerdo que cualquier limitación de responsabilidad (ya sea en forma de topes o exclusiones de ciertos tipos de daños, por ejemplo, consecuencial) se aplican a la... indemnización".

Sin negociaciones

Cuando un contrato no es negociable (contrato de adhesión), la redacción a menudo permite que el indemnizado decida cuánto gastar en costos legales y facturar al indemnizador. La mayoría de las cláusulas son bastante amplias. Los siguientes son ejemplos de requisitos de indemnización de una variedad de negocios. El último, Angie's List, limita los problemas a la culpa del usuario, pero las decisiones y los costos siguen siendo controlados por el indemnizado (Angie's List).

• "El propietario del yate indemnizará, defenderá y eximirá de responsabilidad a la marina de cualquier costo, gasto, daño y de todas las reclamaciones, demandas, pérdidas, juicios, incluidos juicios y honorarios de abogados por daños a la propiedad, lesiones o la vida de terceros que resulten o que surja del uso del yate por parte del propietario del yate". El abogado de un grupo de propietarios de embarcaciones lo interpretó en el sentido de: "Al firmar un contrato de puerto deportivo con tales disposiciones, es posible que se haga responsable de los costos no cubiertos por su póliza de seguro... Lo que significa es que si su invitado sufre una lesión en el puerto deportivo, incluso si es culpa del puerto deportivo, usted acepta que defenderá al puerto deportivo contra el reclamo y pagará los daños por los que se considere responsable al puerto deportivo".
• "Usted acepta indemnizar y eximir a Uber... de cualquier reclamo... en relación con: (i) su uso de los Servicios..."
• "El ocupante deberá indemnizar y eximir de responsabilidad al Propietario [Almacenamiento público] y a los Agentes del propietario por cualquier pérdida sufrida por el Propietario y los Agentes del propietario de cualquier manera que surja del uso de las Instalaciones o la Propiedad por parte del Ocupante, incluidos, entre otros, reclamos por lesiones o pérdidas por los visitantes o invitados del ocupante".
• "Usted acepta defender, eximir de responsabilidad e indemnizar a edX [fundada por Harvard y el MIT]... frente a cualquier reclamo de terceros... de alguna manera relacionada con su uso del Sitio..."
• "Usted acepta que indemnizará y eximirá de responsabilidad a NPR... de todos y cada uno de los reclamos... que surjan de... (2) su uso de los Servicios de NPR, (3) los Materiales de usuario que haya enviado en o a través del Servicios de NPR, o (4) la publicación, distribución o uso de dichos Materiales de usuario por parte de NPR..."
• "Si está utilizando nuestros Servicios en nombre de una empresa, esa empresa acepta estos términos. Eximirá de responsabilidad e indemnizará a Google... de cualquier reclamo, acción o procedimiento que surja o esté relacionado con el uso de los Servicios..."
• "A pedido de Bank of America o sus Afiliadas, usted acepta defender, indemnizar y eximir de responsabilidad a Bank of America... de todas las responsabilidades, reclamaciones y gastos, incluidos los honorarios de abogados, que surjan de... reclamaciones de terceros que surjan de su uso de los Sitios. Bank of America y sus Afiliadas se reservan el derecho de asumir la defensa y el control exclusivos de cualquier asunto sujeto a indemnización por su parte. Sin perjuicio de lo anterior, usted no está obligado a indemnizar a Bank of America o a sus Afiliadas por sus propios violaciones de las leyes aplicables”.
• "Usted acepta indemnizar, defender y eximir de responsabilidad a las Partes de Verizon de todas las pérdidas... relacionadas con reclamos realizados por terceros debido a o que surjan de (a) Material enviado... (b) su uso del Sitios o recursos... Verizon se reserva el derecho de asumir la defensa y el control de cualquier asunto sujeto a indemnización por su parte, en cuyo caso cooperará con Verizon para hacer valer las defensas disponibles".
• "Usted acepta indemnizar, defender y eximir de responsabilidad a Angie's List... contra todas las pérdidas... que surjan de: (a) cualquier violación de este Acuerdo por su parte; (b) el Contenido inexacto o falso u otra información proporcionada por Usted a Angie's List o que Usted envíe, transmita o ponga a disposición a través del Servicio; o (c) cualquier violación intencional o deliberada de cualquier derecho de otro o daño que Usted pueda haber causado a otro. Angie's List tendrá el control exclusivo de la defensa de cualquier dicho daño o reclamación".

Seguro

El seguro de indemnización compensa a los beneficiarios de las pólizas por sus pérdidas económicas reales, hasta el monto límite de la póliza de seguro. Por lo general, requiere que el asegurado demuestre el monto de su pérdida antes de que pueda recuperarla. La recuperación se limita al monto de la pérdida comprobable, incluso si el monto nominal de la póliza es mayor. Esto contrasta con, por ejemplo, el seguro de vida, donde el monto de la pérdida económica del beneficiario es irrelevante. La muerte de la persona cuya vida se asegura por causas no excluidas de la póliza obliga al asegurador a pagar la totalidad del importe de la póliza al beneficiario.

La mayoría de las pólizas de seguro de interrupción de negocios contienen un Endoso de Indemnización de Período Extendido, que extiende la cobertura más allá del tiempo que lleva restaurar físicamente la propiedad. Esta disposición cubre los gastos adicionales que permiten que el negocio vuelva a la prosperidad y ayudan al negocio a restaurar los ingresos a los niveles previos a la pérdida.

Acuerdo de indemnización de los consejeros

Como parte del nombramiento de los funcionarios, la junta a menudo aprobará acuerdos de indemnización con el funcionario. Dichos acuerdos prevén la indemnización de los funcionarios por responsabilidad personal por acciones realizadas en nombre de la corporación. El directorio también aprobará resoluciones separadas que aprueben indemnizaciones por decisiones tomadas por los directores. Los acuerdos de indemnización se incluyen en los procesos posteriores a la constitución de sociedades.

Ejemplos históricos

Liberación de esclavos y sirvientes contratados

Se consideraba que los dueños de esclavos sufrían una pérdida cada vez que se les concedía la libertad a sus esclavos.

Cuando los esclavos de Zanzíbar fueron liberados en 1897, fue por compensación, ya que la opinión predominante era que los dueños de esclavos sufrían la pérdida de un activo cada vez que se liberaba a un esclavo.

En la década de 1860 en los Estados Unidos, el presidente estadounidense Abraham Lincoln había solicitado muchos millones de dólares al Congreso para compensar a los dueños de esclavos por la pérdida de sus esclavos. El 9 de julio de 1868, la Sección IV de la Decimocuarta Enmienda desestimó todas las afirmaciones de que los propietarios de esclavos habían resultado perjudicados por la liberación de los esclavos.

En 1807-1808, en Prusia, el estadista Baron Heinrich vom Stein introdujo una serie de reformas, la principal de las cuales fue la abolición de la servidumbre con indemnización a los señores territoriales.

Se requirió que Haití pagara una indemnización de 150.000.000 de francos a Francia para expiar la pérdida sufrida por los propietarios de esclavos franceses.

En Perú, Antonio Salinas y Castañeda (1810–1874), un rico terrateniente peruano y político conservador, encabezó la reunión de los principales terratenientes del país por una indemnización después de la abolición de la esclavitud y dirigió la comisión que promovió la inmigración de asiáticos para reemplazar a los antiguos esclavos como mano de obra durante el gobierno de Ramón Castilla.

Costos de la guerra

La nación que gana una guerra puede insistir en que se le paguen compensaciones por los costos de la guerra, incluso después de haber sido el instigador de la guerra.

• Después de la guerra chino-japonesa de 1894–1895, el Tratado de Shimonoseki requería que China pagara a Japón la suma de 200 000 000 taels.
• Tras las masacres de extranjeros durante la Rebelión de los Bóxers, el derrotado Imperio Qing debía pagar 450 millones de taels de plata fina como indemnización durante un período de 39 años a las ocho naciones involucradas. Según los tipos de cambio de la época, esto equivalía a 335 millones de dólares oro estadounidenses o 67 millones de libras esterlinas.