Mediação

Mediação é um processo estruturado e interativo em que um terceiro imparcial auxilia de forma neutra as partes em disputa na resolução de conflitos por meio do uso de técnicas especializadas de comunicação e negociação. Todos os participantes da mediação são incentivados a participar ativamente do processo. A mediação é um processo "centrado nas partes" processo na medida em que se concentra principalmente nas necessidades, direitos e interesses das partes. O mediador usa uma ampla variedade de técnicas para orientar o processo em uma direção construtiva e ajudar as partes a encontrar a solução ideal. Um mediador é facilitador na medida em que gerencia a interação entre as partes e facilita a comunicação aberta. A mediação também é avaliativa na medida em que o mediador analisa questões e normas relevantes ("teste de realidade"), enquanto se abstém de fornecer conselhos prescritivos às partes (por exemplo, "Você deve fazer...&# 34;).

A mediação, tal como é utilizada na lei, é uma forma de resolução alternativa de litígios que resolve os litígios entre duas ou mais partes com efeitos concretos. Normalmente, um terceiro, o mediador, auxilia as partes a negociar um acordo. Os disputantes podem mediar disputas em vários domínios, como questões comerciais, jurídicas, diplomáticas, de trabalho, comunitárias e familiares.

O termo mediação refere-se amplamente a qualquer instância em que um terceiro ajuda outros a chegarem a um acordo. Mais especificamente, a mediação tem uma estrutura, cronograma e dinâmica que "comuns" falta negociação. O processo é privado e confidencial, possivelmente imposto por lei. A participação é tipicamente voluntária. O mediador atua como um terceiro neutro e facilita, em vez de direcionar o processo. A mediação está se tornando uma solução mais pacífica e internacionalmente aceita para acabar com o conflito. A mediação pode ser usada para resolver disputas de qualquer magnitude.

O termo mediação, no entanto, devido ao idioma, bem como aos padrões e regulamentos legais nacionais, não é idêntico em conteúdo em todos os países, mas tem conotações específicas, e existem algumas diferenças entre anglo-saxões definições e outros países, especialmente países com tradição em leis estatutárias civis.

Os mediadores utilizam diversas técnicas para abrir, ou aprimorar, o diálogo e a empatia entre os litigantes, visando auxiliar as partes a chegarem a um acordo. Muito depende da habilidade e treinamento do mediador. À medida que a prática ganhou popularidade, seguiram-se programas de treinamento, certificações e licenciamento, que produziram mediadores treinados e profissionais comprometidos com a disciplina.

História

Câmara do mediador em Ryswick (1697)

A atividade de mediação surgiu em tempos muito remotos. A prática desenvolveu-se na Grécia Antiga (que conhecia o mediador não conjugal como um proxenetas), depois na civilização romana. (A lei romana, a partir do Digest de Justiniano de 530–533 EC) reconhecia a mediação. Os romanos chamavam os mediadores por uma variedade de nomes, incluindo internuncius, medium, intercessor, philantropus, interpolador, conciliador, interlocutor, interpres e finalmente mediador.

Após a guerra contra Roma, os kushitas enviaram mediadores a Augusto, que estava em Samos, e no ano 21/20 aC, um tratado de paz foi concluído.

Agora a mediação é uma forma de serviço profissional e os mediadores são treinados profissionalmente para a mediação.

No Reino Unido, a mediação aumentou como serviço desde que a Lei das Crianças e Famílias de 2014 tornou obrigatório que os casais separados passem por uma Reunião de Informação e Avaliação de Mediação (MIAM) antes da audiência no Tribunal.

Benefícios

Os benefícios da mediação incluem:

Custo

Enquanto um mediador pode cobrar uma taxa comparável à de um advogado, o processo de mediação geralmente leva muito menos tempo do que mover um caso através de canais legais padrão. Embora um caso nas mãos de um advogado ou um tribunal pode levar meses ou anos para resolver, a mediação geralmente atinge uma resolução em questão de horas. Levar menos tempo significa gastar menos dinheiro em taxas de hora e custos.

Confidencialidade

Enquanto as audiências judiciais são públicas, a mediação permanece estritamente confidencial. Só as partes na disputa e o mediador ou mediadores sabem o que aconteceu. A confidencialidade na mediação tem tanta importância que, na maioria dos casos, o sistema legal não pode forçar um mediador a testemunhar em tribunal quanto ao conteúdo ou progresso da mediação. Muitos mediadores destruir suas notas tomadas durante uma mediação uma vez que a mediação terminou. As únicas exceções a tal confidencialidade rigorosa geralmente envolvem abuso de crianças ou atos criminosos reais ou ameaçados.

Controlo

A mediação aumenta o controle que as partes têm sobre a resolução. Em um caso judicial, as partes obtêm uma resolução, mas o controle reside com o juiz ou júri. Muitas vezes, um juiz ou júri não pode legalmente fornecer soluções que emergem na mediação. Assim, a mediação é mais provável produzir um resultado que seja mutuamente aceitável para as partes.

Conformidade

Como o resultado é alcançado pelas partes que trabalham em conjunto e é mutuamente aceitável, o cumprimento do acordo mediado é geralmente alto. Isso reduz ainda mais os custos, porque as partes não precisam empregar um advogado para forçar o cumprimento do acordo. O acordo mediado é, no entanto, totalmente aplicável em um tribunal de direito.

Mutualidade

As partes em uma mediação estão normalmente prontas para trabalhar mutuamente em direção a uma resolução. Na maioria das circunstâncias, o simples fato de que as partes estão dispostas a mediar significa que estão prontas para "mover" sua posição. As partes, portanto, são mais amenáveis para entender o lado do outro partido e trabalhar em questões subjacentes à disputa. Isso tem o benefício adicional de muitas vezes preservar a relação que as partes tinham antes do litígio.

Suporte

Os mediadores são treinados para trabalhar com situações difíceis. O mediador atua como um facilitador neutro e orienta as partes através do processo. O mediador ajuda as partes a pensar "fora da caixa" para possíveis soluções para a disputa, ampliando a gama de possíveis soluções.

Usos

Agências de publicidade em Fort-de-France (Martinique)

Além da resolução de conflitos, a mediação pode funcionar como um meio de prevenção de conflitos, como por exemplo facilitar o processo de negociação de contratos. Os governos podem usar a mediação para informar e buscar informações das partes interessadas na formulação ou na busca de fatos da formulação de políticas.

A mediação é aplicável a disputas em muitas áreas:

No âmbito da mediação empresarial e comercial, é frequentemente feita uma distinção entre situações business-to-business (B2B), business-to-employee (B2E) e business-to-consumer (B2C).

Relações industriais

Austrália

ADR, Alternative Dispute Resolution, começou nas relações industriais na Austrália muito antes da chegada do moderno movimento ADR. Um dos primeiros estatutos aprovados pelo parlamento da Commonwealth foi a Conciliação e Lei de Arbitragem de 1904 (Cth). Isso permitiu que o Governo Federal aprovasse leis sobre conciliação e arbitragem para a prevenção e solução de disputas industriais que se estendessem além dos limites de qualquer estado. A conciliação tem sido a forma mais proeminente de ADR e geralmente está muito distante da mediação moderna.

Mudanças significativas na política do estado ocorreram de 1996 a 2007. A Lei de Relações no Local de Trabalho (Cth) de 1996 procurou afastar o sistema industrial de uma abordagem coletivista, onde os sindicatos e a Comissão Australiana de Relações Industriais (AIRC) tinham papéis fortes, a um sistema mais descentralizado de negociação individual entre empregadores e empregados. A Lei diminuiu o papel tradicional do AIRC, colocando a responsabilidade de resolver disputas no nível empresarial. Isso permitiu que a mediação fosse usada para resolver disputas de relações trabalhistas em vez da conciliação tradicional.

Nas relações laborais ao abrigo das alterações WorkChoices de 2006 à Lei das Relações no Local de Trabalho. Exemplos desse uso da mediação podem ser vistos em recentes negociações empresariais. O governo australiano reivindicou os benefícios da mediação para incluir o seguinte:

• Poupança de custos
• polarização reduzida
• Educação
• Questões mais amplas contra os tribunais
• Maior acesso à justiça
• Mais controle por disputante sobre o processo

O local de trabalho é importante

A implementação de políticas e práticas de gestão de recursos humanos (HRM) evoluiu para se concentrar no trabalhador individual e rejeita todos os outros terceiros, como sindicatos e AIRC. A HRM, juntamente com as mudanças políticas e econômicas empreendidas pelo governo australiano de Howard, criou um ambiente em que a ADR privada pode ser promovida no local de trabalho.

O declínio do sindicalismo e a ascensão do indivíduo estimularam o crescimento da mediação. Isso é demonstrado nas indústrias com as taxas mais baixas de sindicalização, como no setor empresarial privado, com o maior crescimento da mediação.

A Lei de Escolhas de Trabalho de 2006 fez mais alterações legislativas para desregulamentar as relações industriais. Um elemento-chave das novas mudanças foi enfraquecer o AIRC, incentivando a concorrência com a mediação privada.

Uma grande variedade de disputas ocorre no local de trabalho, incluindo disputas entre funcionários, alegações de assédio, disputas contratuais e reclamações trabalhistas. Em geral, as disputas no local de trabalho ocorrem entre pessoas que têm uma relação de trabalho contínua dentro de um sistema fechado, o que indica que a mediação ou uma investigação no local de trabalho seriam apropriadas como processos de resolução de disputas. No entanto, a complexidade das relações, envolvendo hierarquia, segurança no trabalho e competitividade, pode dificultar a mediação.

A mediação dirigida por partes (PDM) é uma abordagem de mediação emergente particularmente adequada para disputas entre colegas de trabalho, colegas ou pares, especialmente conflitos interpessoais profundos, disputas multiculturais ou multiétnicas. O mediador ouve cada parte separadamente em um pré-caucus ou pré-mediação antes de trazê-los para uma sessão conjunta. Parte do pré-caucus também inclui treinamento e dramatizações. A ideia é que as partes aprendam a conversar diretamente com o adversário na sessão conjunta. Alguns desafios únicos surgem quando as disputas organizacionais envolvem supervisores e subordinados. A avaliação de desempenho negociada (NPA) é uma ferramenta para melhorar a comunicação entre supervisores e subordinados e é particularmente útil como um modelo alternativo de mediação porque preserva o poder hierárquico dos supervisores, incentivando o diálogo e lidando com diferenças de opinião.

Mediação comunitária

As disputas envolvendo vizinhos geralmente não têm um mecanismo de resolução oficial. Os centros comunitários de mediação geralmente se concentram em conflitos de vizinhança, com voluntários locais treinados servindo como mediadores. Essas organizações geralmente atendem a populações que não podem arcar com os tribunais ou provedores profissionais de ADR. Os programas comunitários geralmente fornecem mediação para disputas entre proprietários e inquilinos, membros de associações de proprietários e pequenas empresas e consumidores. Muitos programas comunitários oferecem seus serviços gratuitamente ou por uma taxa nominal.

Os programas experimentais de mediação comunitária usando mediadores voluntários começaram no início dos anos 1970 em várias grandes cidades dos EUA. Estes tiveram tanto sucesso que centenas de programas foram fundados em todo o país nas duas décadas seguintes. Em algumas jurisdições, como a Califórnia, as partes têm a opção de tornar seu acordo executável no tribunal.

Na Austrália, a mediação foi amplamente incorporada ao direito de família Lei de Direito de Família de 1975 e as Emendas de 2006 Obrigatórias, sujeitas a certas exceções, a Mediação de Resolução de Disputas Familiares é necessária antes que os tribunais considerem os acordos parentais disputados. Os Profissionais de Resolução de Conflitos Familiares que prestam este serviço são credenciados pelo Departamento do Procurador-Geral.

Mediação entre pares

Um mediador de pares é aquele que se parece com os litigantes, como ter a mesma idade, frequentar a mesma escola ou ter um status semelhante em um negócio. Supostamente, os pares podem se relacionar melhor com os disputantes do que um estranho.

A mediação entre pares promove a coesão social e ajuda no desenvolvimento de fatores de proteção que criam climas escolares positivos. O Padrão Escolar Saudável Nacional (Departamento de Educação e Habilidades, 2004) destacou a importância dessa abordagem para reduzir o bullying e promover o desempenho do aluno. As escolas que adotam esse processo recrutam e treinam alunos interessados em prepará-los.

Peace Pals é um programa de mediação entre pares validado empiricamente. Foi estudado durante um período de 5 anos e revelou vários resultados positivos, incluindo uma redução na violência escolar primária e habilidades sociais aprimoradas, ao mesmo tempo em que criava um clima escolar mais positivo e pacífico.

A mediação entre pares ajudou a reduzir o crime nas escolas, economizou o tempo do conselheiro e do administrador, melhorou a auto-estima, melhorou a frequência e incentivou o desenvolvimento de habilidades de liderança e resolução de problemas entre os alunos. Esses programas de resolução de conflitos aumentaram 40% nas escolas dos Estados Unidos entre 1991 e 1999.

Peace Pals foi estudado em uma escola primária diversificada e suburbana. A mediação entre pares estava disponível para todos os alunos (N = 825). Ocorreram reduções significativas e de longo prazo na violência escolar em um período de cinco anos. As reduções incluíram conflitos verbais e físicos. O conhecimento do mediador trouxe ganhos significativos em relação ao conflito, resolução de conflitos e mediação, que se manteve no acompanhamento de 3 meses. Além disso, mediadores e participantes consideraram o programa Peace Pals eficaz e valioso, e todas as sessões de mediação resultaram em uma resolução bem-sucedida.

Disputas comerciais

O domínio comercial continua a ser a aplicação mais comum da mediação, medida pelo número de mediadores e pelo valor total trocado. O resultado da mediação empresarial é tipicamente um contrato bilateral.

A mediação comercial inclui trabalho em finanças, seguros, corretagem de navios, compras e imobiliário. Em algumas áreas, os mediadores têm designações especializadas e normalmente operam sob leis especiais. Geralmente, os próprios mediadores não podem praticar comércio em mercados de bens nos quais trabalham como mediadores.

A mediação de licitações compreende disputas entre um órgão público e um órgão privado. Em jurisdições de direito consuetudinário, apenas as estipulações regulamentares sobre a criação de contratos de fornecimento que derivam das áreas de Auxílios Estatais (Direito da UE e aplicação doméstica) ou diretrizes administrativas gerais estendem as leis comuns de comércio. A lei geral do contrato se aplica no Reino Unido de acordo. A mediação de aquisições ocorre em circunstâncias após a criação do contrato em que surge uma disputa em relação ao desempenho ou pagamentos. Um mediador de aquisições no Reino Unido pode optar por se especializar neste tipo de contrato ou um órgão público pode nomear um indivíduo para um painel de mediação específico.

Mediação de título nativo

Em resposta à decisão de Mabo, o governo australiano procurou envolver a população e a indústria sobre as implicações de Mabo para posse e uso da terra, promulgando o Native Title Act 1993 (Cth), que exigia mediação como um mecanismo para determinar futuros direitos de título nativo. O processo incorporou a Justiça Federal e o Tribunal Nacional de Títulos Nativos (NNTT). A mediação pode ocorrer em paralelo com os desafios legais, como ocorreu em Perth.

Algumas características da mediação nativa de títulos que a distinguem de outras formas incluem prazos longos, o número de partes (às vezes chegando a centenas) e as prescrições estatutárias e jurisprudenciais restringem alguns aspectos das negociações.

Relevância global

A eficácia da mediação em disputas transfronteiriças tem sido questionada, mas uma compreensão dos princípios fundamentais da mediação aponta para o potencial ilimitado da mediação em tais disputas. Os mediadores abordam explicitamente e gerenciam as diferenças culturais e de idioma em detalhes durante o processo. O encaminhamento voluntário para a mediação não é necessário - muita mediação para chegar à mesa por meio de disposições contratuais vinculativas, estatutos, tratados ou acordos e acordos internacionais. O princípio da voluntariedade se aplica ao direito das partes à autodeterminação uma vez que estejam na mediação – não ao mecanismo para iniciar o processo de mediação. Muitas mediações também resultam do consentimento mútuo porque não são vinculativas e incentivam a exploração de interesses e benefícios mútuos de um acordo. Como as próprias partes criam os termos do acordo, o cumprimento dos acordos de acordo mediado é relativamente alto. Quaisquer problemas de conformidade ou implementação podem ser resolvidos por mediação de acompanhamento, monitoramento regular de conformidade e outros processos.

África do Sul

Desde o início dos anos 80, várias instituições na África do Sul têm defendido a mediação. O Serviço de Mediação Independente da África do Sul (IMSSA) foi estabelecido em 1984. Ele treinou mediadores que trabalharam através de Comitês Locais de Resolução de Disputas estabelecidos como parte do Acordo Nacional de Paz. O treinamento inicial foi realizado pela ACAS do Reino Unido. A IMSSA cobre a mediação em ambientes sindicalizados. A Comissão de Conciliação, Mediação e Arbitragem (CCMA), criada mais recentemente, foi formada como resultado da Lei de Relações Trabalhistas nº 66 de 1995 e substituiu os Tribunais do Trabalho no tratamento de grandes áreas de disputas trabalhistas.

Os processos informais que envolvem a comunidade na busca de soluções mais holísticas estão crescendo.

Depois de 1995, o país estabeleceu o direito legal de levar uma disputa trabalhista à conciliação/mediação. Os acordos de mediação são vinculativos por lei. O processo passou de uma abrangência geral de acordos coletivos, como salários ou termos e condições, para abranger mais questões individuais, incluindo demissão.

A mediação de Taiwan

A mediação de Taiwan inclui a mediação judicial e a mediação administrativa.
A mediação judicial no Código de Processo Civil, será realizada nos tribunais.
A mediação administrativa que regulamenta em espécie de regras administrativas, por ex. <lei para resolução de disputas de gestão de trabalho><lei de proteção ao consumidor>, não há código unificado, mas há um código geral <o município e a lei de mediação da cidade administrada pelo condado>, a mediação será realizada no local de órgãos administrativos.
Mas o processo de mediação anterior em Taiwan vai finalmente para os tribunais.

Processo conciso de mediação administrativa em Taiwan:
1.preencher e entregar a declaração na prefeitura.
2.o secretário da prefeitura marca uma data para fazer a mediação realizada.
3.durante a mediação, o mediador preside e promove a conversa entre as partes.
4. os participantes fazem o acordo e assinam.
5.secretário da prefeitura apresentar o acordo ao tribunal local.
6.o tribunal local aprovar o acordo, devolvê-lo aos participantes.

Referência:
A Lei de Mediação da Cidade Administrada pelo Município e pelo Condado
https://law.moj.gov.tw/ENG/LawClass/LawAll.aspx?pcode=I0020003

Processo

Funções

Mediador

A principal função do mediador é atuar como um terceiro neutro que facilita as discussões entre as partes. Além disso, um mediador desempenha um papel de avaliação quando analisa, avalia as questões e se envolve em testes de realidade. Um mediador é neutro e não é o agente de nenhuma das partes. Em sua função, os mediadores não oferecem conselhos prescritivos (por exemplo, "Você deve resolver este caso" ou, "Sua próxima oferta deve ser X."). Os mediadores também gerenciam a interação entre as partes e incentivam a comunicação construtiva por meio do uso de técnicas de comunicação especializadas.

Finalmente, o mediador deve restringir a pressão, a agressão e a intimidação, demonstrar como se comunicar através do emprego de boas habilidades de fala e escuta, prestando atenção às mensagens não verbais e outros sinais que emanam do contexto da mediação e possivelmente contribuindo com experiência e experiência. O mediador deve direcionar as partes para que se concentrem nas questões e evitem ataques pessoais.

Festas

O papel das partes varia de acordo com as suas motivações e competências, o papel dos assessores jurídicos, o modelo de mediação, o estilo do mediador e a cultura em que a mediação decorre. Os requisitos legais também podem afetar suas funções. A mediação dirigida pelas partes (PDM) é uma abordagem emergente que envolve um pré-caucus entre o mediador e cada uma das partes antes de ir para a sessão conjunta. A ideia é ajudar as partes a melhorarem suas habilidades de negociação interpessoal para que na sessão conjunta possam se dirigir com pouca interferência do mediador.

Autoridade

Um dos requisitos gerais para uma mediação bem-sucedida é que os representantes das respectivas partes tenham total autoridade para negociar e resolver a disputa. Se não for esse o caso, existe o que Spencer e Brogan chamam de "cadeira vazia" fenômeno, ou seja, a pessoa que deveria estar discutindo o problema simplesmente não está presente.

Preparação

As festas' a primeira função é consentir com a mediação, possivelmente antes do início das atividades preparatórias. As partes então se preparam da mesma forma que fariam para outras variedades de negociações. As partes podem fornecer declarações de posição, relatórios de avaliação e análise de avaliação de risco. O mediador pode supervisionar/facilitar sua preparação e pode exigir certos preparativos.

Divulgação

Acordos para mediar, regras de mediação e ordens de encaminhamento baseadas em tribunais podem ter requisitos de divulgação. Os mediadores podem ter poderes expressos ou implícitos para instruir as partes a produzir documentos, relatórios e outros materiais. Em mediações judiciais, as partes geralmente trocam entre si todo o material que estaria disponível por meio de regras de descoberta ou divulgação se o assunto fosse levado a audiência, incluindo depoimentos de testemunhas, avaliações e extratos de contas.

Participação

A mediação requer informações diretas das partes. As partes devem comparecer e participar da reunião de mediação. Algumas regras de mediação exigem que as partes compareçam pessoalmente. A participação em um estágio pode compensar a ausência em outro estágio.

Preparação

Escolha um mediador adequado, considerando experiência, habilidades, credibilidade, custo, etc. O critério de competência do mediador está em disputa. Competência certamente inclui a capacidade de permanecer neutro e mover as partes através de vários pontos de impasse em uma disputa. A disputa é sobre se a especialização no assunto da disputa deve ser considerada ou se realmente prejudica a objetividade do mediador.

Os passos preparatórios para a mediação podem variar de acordo com requisitos legais e outros requisitos, ganhando também a vontade das partes em participar.

Em alguns programas de mediação ligados a tribunais, os tribunais exigem que os litigantes se preparem para a mediação fazendo uma declaração ou resumo do assunto da disputa e, em seguida, trazendo o resumo para a mediação. Em outros casos, determinar o(s) assunto(s) em questão pode se tornar parte da própria mediação.

Considere que o mediador conheça os disputantes antes da reunião de mediação. Isso pode reduzir a ansiedade, melhorar as chances de acordo e aumentar a satisfação com o processo de mediação.

Certifique-se de que todos os participantes estejam prontos para discutir a disputa de maneira razoavelmente objetiva. A prontidão é melhorada quando os disputantes consideram a viabilidade de vários resultados.

Forneça estimativas razoáveis de perdas e/ou danos.

Identifique outros participantes. Além dos litigantes e do mediador, o processo pode contar com a presença de advogados, especialistas no assunto, intérpretes, familiares, etc.

Procure um local para cada sessão de mediação. O local deve promover a discussão, atender a quaisquer necessidades especiais, proteger a privacidade e permitir amplo tempo de discussão.

Certifique-se de que as informações de suporte, como fotos, documentos, registros corporativos, contra-cheques, folhas de aluguel, recibos, relatórios médicos, extratos bancários, etc., estejam disponíveis.

Faça com que as partes assinem um contrato que aborde as decisões processuais, incluindo confidencialidade, pagamento do mediador, técnica de comunicação, etc.

Reunião

A mediação típica não tem elementos compulsórios formais, embora alguns elementos geralmente ocorram:

• estabelecimento de regras básicas que enquadram os limites da mediação
• festas detalham suas histórias
• identificação de questões
• identificar opções
• discutir e analisar soluções
• ajustar e refinar soluções propostas
• contrato de registro por escrito

Os mediadores individuais variam essas etapas para corresponder às circunstâncias específicas, uma vez que a lei normalmente não rege o comportamento dos mediadores. métodos.

Atividades pós-mediação

Ratificação e revisão

A ratificação e a revisão fornecem salvaguardas para as partes mediadoras. Eles também oferecem uma oportunidade para as pessoas que não têm conhecimento da mediação prejudicarem o resultado. Alguns acordos mediados requerem ratificação por um órgão externo – como um conselho, conselho ou gabinete. Em algumas situações, as sanções de um tribunal ou outra autoridade externa devem endossar explicitamente um acordo de mediação. Assim, se um avô ou outro não-pai obtiver direitos de residência em uma disputa familiar, um conselheiro do tribunal deverá fornecer um relatório ao tribunal sobre os méritos do acordo proposto para ajudar na decisão final do tribunal sobre a questão. caso. Em outras situações, pode ser acordado que os acordos sejam revisados por advogados, contadores ou outros consultores profissionais.

A implementação de acordos mediados deve cumprir os estatutos e regulamentos da jurisdição regente.

As partes de uma mediação privada também podem desejar obter sanção judicial para suas decisões. De acordo com o esquema regulatório de Queensland sobre mediação judicial, os mediadores são obrigados a apresentar a um registrador um certificado sobre a mediação em um formulário prescrito nos regulamentos. Uma parte pode subseqüentemente requerer a um tribunal relevante uma ordem que dê efeito ao acordo alcançado. Quando a sanção judicial não é obtida, os acordos mediados têm o mesmo status de quaisquer outros acordos.

Recomendações

Os mediadores podem, a seu critério, encaminhar uma ou mais partes a psicólogos, contadores, assistentes sociais ou outros para assistência profissional pós-mediação.

Debriefing do mediador

Em algumas situações, uma sessão de debriefing e feedback pós-mediação é conduzida entre co-mediadores ou entre mediadores e supervisores. Envolve uma análise reflexiva e avaliação do processo. Em muitos serviços de mediação comunitária, o debriefing é obrigatório e os mediadores são pagos pela sessão de debriefing.

Medindo a eficácia

Além do fato de se chegar a um acordo, pode-se medir a satisfação das partes e a competência do mediador. Inquéritos às partes envolvidas na mediação revelam elevados níveis de satisfação com o processo. Obviamente, se as partes estiverem geralmente satisfeitas após o acordo, essas medidas podem não ser particularmente explicativas.

Mediadores

Educação e treinamento

Os requisitos educacionais para credenciamento como mediador diferem entre os grupos de credenciamento e de país para país. Em alguns casos, a legislação impõe requisitos; em outros organismos profissionais impõem padrões de acreditação. Muitas universidades americanas oferecem pós-graduação em mediação.

Austrália

Na Austrália, por exemplo, os profissionais que desejam atuar na área de direito de família devem ter qualificação superior em direito ou em ciências sociais, realizar 5 dias de treinamento em mediação e 10 horas de mediação supervisionada. Além disso, eles também devem realizar 12 horas de educação ou treinamento a cada 12 meses.

Outras instituições oferecem unidades de mediação em várias disciplinas, como direito, ciências sociais, negócios e humanidades. Nem todos os tipos de trabalho de mediação exigem qualificações acadêmicas, pois alguns lidam mais com habilidades práticas do que com conhecimentos teóricos. As organizações associativas oferecem cursos de treinamento. Internacionalmente, uma abordagem semelhante para o treinamento de mediadores é adotada por organizações como o Centro para Resolução Eficaz de Disputas, CEDR. Com sede em Londres, treinou mais de 5.000 mediadores CEDR de diferentes países até o momento.

Nenhum padrão nacional legislado sobre o nível de educação se aplica a todos os praticantes. organizações. No entanto, organizações como o Conselho Consultivo Nacional de Resolução Alternativa de Disputas (NADRAC) defendem um amplo escopo em tais questões. Outros sistemas se aplicam em outras jurisdições, como a Alemanha, que defende um nível mais alto de qualificação educacional para os profissionais da mediação.

Códigos de conduta

Os elementos comuns dos códigos de conduta incluem:

• informando os participantes sobre o processo de mediação
• adotando uma postura neutra
• revelando quaisquer potenciais conflitos de interesse
• manter a confidencialidade dentro dos limites da lei
• mindfulness do bem-estar psicológico e físico de todos os participantes
• direcionar os participantes a fontes apropriadas para aconselhamento jurídico
• engajar em treinamento contínuo
• praticar apenas nos campos em que eles têm experiência.

Austrália

Na Austrália, os códigos de conduta de mediação incluem aqueles desenvolvidos pelas Law Societies of South Australia e Western Australia e aqueles desenvolvidos por organizações como Institute of Arbitrators & Mediators Australia (IAMA) e LEADR. A Comissão de Ética CPR/Georgetown, o Fórum de Mediação da Union International des Avocats e a Comissão Europeia promulgaram códigos de conduta para mediadores.

Canadá

No Canadá, os códigos de conduta para mediadores são definidos por organizações profissionais. Em Ontário, três organizações profissionais distintas mantêm códigos de conduta para mediadores. O Instituto de Resolução de Disputas Familiares de Ontário e a Associação de Mediadores Familiares de Ontário estabelecem padrões para seus membros que mediam questões familiares e o Instituto de Resolução Alternativa de Disputas de Ontário, que estabelece padrões para seus membros.

O Instituto de Resolução Alternativa de Disputas de Ontário, uma afiliada regional do Instituto de Resolução Alternativa de Disputas do Canadá, usa o código de conduta da organização federal para regular a conduta de seus membros. Os três objetivos do Código são fornecer princípios orientadores para a conduta dos mediadores; promover a confiança na mediação como processo de resolução de disputas; e para dar proteção aos membros do público que usam mediadores membros do instituto.

Na Colúmbia Britânica, a Mediate BC Society estabelece e mantém Padrões de Conduta para seus Mediadores Registrados (RRMs) e Associados e Padrões de Conduta para Árbitros Med em sua lista Med-Arb. Mediate BC Society é uma sociedade sem fins lucrativos que "serve e protege o público, promovendo profissionalismo e qualidade na mediação e outros processos colaborativos de resolução de disputas."

França

Na França, os mediadores profissionais criaram uma organização para desenvolver uma abordagem racional para a resolução de conflitos. Esta abordagem é baseada em uma abordagem "científica" definição de uma pessoa e um conflito. Essas definições ajudam a desenvolver um processo de mediação estruturado. Os mediadores adotaram um código de ética que garante o profissionalismo.

Alemanha

Na Alemanha, devido à Lei de Mediação de 2012, a mediação como um processo e as responsabilidades de um mediador são legalmente definidas. Com base na língua alemã e na codificação específica (o chamado "funktionaler Mediator"), deve-se levar em consideração que todas as pessoas que "mediam" em um conflito (definido como facilitação sem avaliação e propostas de solução!) estão vinculados às disposições da Lei de Mediação, mesmo que chamem sua abordagem/processo não de mediação, mas de facilitação (Prozessbegleitung), conciliação (Schlichtung), aconselhamento de conflitos (Konflikt- Beratung), consultoria (Organisationsberatung), coaching de conflitos ou qualquer outra coisa. Por exemplo, de acordo com o séc. 2 e seg. 3 da Lei Alemã de Mediação, o mediador tem certas obrigações de informação e divulgação, bem como limitações de prática. Em particular, uma pessoa que tenha desempenhado qualquer tipo de papel de aconselhamento (legal, social, financeiro, etc.) a uma parte nesta questão não pode atuar como mediador no caso (seção 3 par. 3 e 4 Lei Alemã de Mediação - chamada "Vorbefassungsverbot").

Acreditação

Austrália

Várias organizações na Austrália credenciam mediadores. Os padrões variam de acordo com a mediação específica e o nível de especificidade que se deseja. Os padrões se aplicam a determinados processos de ADR.

O Sistema Nacional de Credenciamento de Mediadores (NMAS) começou a operar em 1º de janeiro de 2008. É um esquema baseado na indústria que depende do cumprimento voluntário por organizações de mediadores que concordam em credenciar mediadores de acordo com os padrões exigidos.

As organizações de mediadores têm ideais variados sobre o que faz um bom mediador, que refletem o treinamento e o credenciamento dessa organização em particular. A Austrália não adotou um sistema nacional de credenciamento, o que pode levar a uma escolha inadequada de mediadores.

Alemanha

De acordo com o sec. 6 Lei de Mediação Alemã o governo alemão em 21 de junho de 2016 lançou o regulamento alemão sobre educação e treinamento dos chamados (termo legal) "mediadores certificados" que a partir de 1 de setembro de 2017 postula um mínimo de 120 horas de formação inicial de mediador especializado, bem como supervisão de casos e formação contínua de 40 horas em 4 anos. Além dessa qualificação básica, as principais associações de mediação (BAFM, BM, BMWA e DGM) concordaram com padrões de qualidade superiores aos padrões mínimos da regulamentação nacional para certificar seus mediadores. Para se tornar um mediador credenciado dessas associações, é necessário concluir um programa de treinamento de mediação credenciado de no mínimo 200 horas incl. 30 horas de supervisão e treinamento contínuo (30 a 40 horas em três anos)."

Seleção

A seleção do mediador é de importância prática, dados os vários modelos de mediação, as habilidades dos mediadores. a discrição na estruturação do processo e o impacto da formação profissional e do estilo pessoal do mediador no resultado.

Nos programas de mediação comunitária, o diretor geralmente designa mediadores. Em New South Wales, por exemplo, quando as partes não chegam a um acordo sobre um mediador, o oficial de registro contata uma entidade de nomeação, como a Ordem dos Advogados, que fornece o nome de um mediador qualificado e experiente.

A partir de 2006, não haviam sido estabelecidos mecanismos formais para contestar a nomeação de um determinado mediador. As partes podem pedir ao mediador que se retire por motivos de conflito de interesses. Em alguns casos, a legislação estabelece critérios para os mediadores. Em New South Wales, por exemplo, o Family Law Act 1975 (Cth) proscreve as qualificações para mediadores.

Critérios

Os critérios a seguir são úteis para selecionar um mediador:

• Atributos pessoais — paciência, empatia, inteligência, otimismo e flexibilidade
• Qualificações – conhecimento da teoria e prática do conflito, negociação e mediação, habilidades de mediação.
• Experiência – experiência de mediação, experiência na área substantiva de disputa e experiência de vida pessoal
• Formação
• Fundo profissional
• Certificação e seu valor
• A adequação do modelo de mediação
• Divulgação de potenciais conflitos de interesse
• Custo/benefício

Nomeação de terceiros

Os contratos que especificam a mediação também podem especificar um terceiro para sugerir ou impor um indivíduo. Alguns terceiros simplesmente mantêm uma lista de indivíduos aprovados, enquanto outros treinam mediadores. As listas podem ser "abertas" (qualquer pessoa disposta e devidamente qualificada pode aderir) ou um "fechado" painel (somente convite).

No Reino Unido e internacionalmente, as listas são geralmente abertas, como The Chartered Institute of Arbitrators, o Center for Effective Dispute Resolution. Alternativamente, painéis privados coexistem e competem por nomeações, por exemplo, Savills Mediation.

Responsabilidade

A responsabilidade legal pode resultar de uma mediação. Por exemplo, um mediador pode ser responsabilizado por enganar as partes ou mesmo por violar inadvertidamente a confidencialidade. Apesar desses riscos, ações judiciais subsequentes são bastante incomuns. Apenas um caso atingiu esse estágio na Austrália em 2006. Indenizações por danos são geralmente de natureza compensatória. O treinamento adequado é o treinamento dos mediadores. melhor proteção.

A responsabilidade do mediador pode surgir da responsabilidade no contrato; Responsabilidade Civil; e Responsabilidade por Descumprimento de Obrigações Fiduciárias.

A responsabilidade no contrato surge se um mediador violar (escrito ou verbalmente) o contrato com uma ou mais partes. As duas formas de violação são falha na execução e violação antecipada. As limitações de responsabilidade incluem a exigência de mostrar o nexo de causalidade real.

A responsabilidade civil surge se um mediador influenciar uma parte de alguma forma (comprometendo a integridade da decisão), difamar uma parte, violar a confidencialidade ou, mais comumente, for negligente. Para receber indenização, a parte deve mostrar o dano real e deve mostrar que as ações do mediador (e não as ações da parte) foram a causa real do dano.

A responsabilidade por violação de obrigações fiduciárias pode ocorrer se as partes interpretarem erroneamente seu relacionamento com um mediador como algo diferente de neutralidade. Uma vez que tal responsabilidade depende de um equívoco, é improvável que a ação judicial seja bem-sucedida.

Tapoohi x Lewenberg (Austrália)

A partir de 2008, Tapoohi v Lewenberg foi o único caso na Austrália que estabeleceu um precedente para a decisão dos mediadores. responsabilidade.

O caso envolveu duas irmãs que acertaram um espólio por meio de mediação. Apenas uma irmã compareceu pessoalmente à mediação: a outra participou por telefone com a presença de seus advogados. Um acordo foi executado. Na época, foi expresso oralmente que, antes do acordo final, deveria ser procurado aconselhamento tributário, pois uma transferência tão grande de propriedade acionaria impostos sobre ganhos de capital.

Tapoohi pagou a Lewenberg US$ 1,4 milhão em troca de terras. Um ano depois, quando Tapoohi percebeu que os impostos eram devidos, ela processou a irmã, os advogados e o mediador com base no fato de que o acordo estava sujeito a consultoria tributária adicional.

O acordo original foi verbal, sem qualquer acordo formal. Tapoohi, ela própria advogada, alegou que o mediador violou seu dever contratual, dada a falta de acordo formal; e outras supostas violações ilícitas de seu dever de cuidado.

Embora o tribunal tenha rejeitado o pedido de julgamento sumário, o caso estabeleceu que os mediadores têm o dever de cuidado com as partes e que as partes podem responsabilizá-los por violar esse dever de cuidado. Habersberger J considerou "não além do argumento" que o mediador poderia estar infringindo deveres contratuais e ilícitos. Tais reivindicações deveriam ser avaliadas em uma audiência de julgamento.

Este caso enfatizou a necessidade de acordos formais de mediação, incluindo cláusulas que limitem a liberdade dos mediadores. responsabilidade.

Estados Unidos

Nos Estados Unidos, as leis que regem a mediação variam de acordo com o estado. Alguns estados têm expectativas claras de certificação, padrões éticos e confidencialidade. Alguns também isentam os mediadores de testemunhar nos casos em que trabalharam. No entanto, tais leis cobrem apenas a atividade dentro do sistema judicial. Os mediadores comunitários e comerciais que atuam fora do sistema judicial podem não ter tais proteções legais. As leis estaduais relativas aos advogados podem diferir amplamente daquelas que cobrem os mediadores. Mediadores profissionais geralmente consideram a opção de seguro de responsabilidade civil.

Variantes

Mediação avaliativa

A mediação avaliativa é focada em fornecer às partes uma avaliação de seu caso e encaminhá-las para um acordo. Durante um processo de mediação avaliativa, quando as partes concordam que o mediador deve fazê-lo, o mediador expressará uma opinião sobre o que pode ser um acordo justo ou razoável. O mediador avaliativo tem um papel consultivo, pois avalia os pontos fortes e fracos do argumento de cada lado e faz algumas previsões sobre o que aconteceria se eles fossem a tribunal. Mediadores facilitadores e transformadores não avaliam argumentos ou direcionam as partes para um determinado acordo.

Na Alemanha, devido à regulamentação nacional "mediação avaliativa" é visto como um oxímoro e não é permitido pela Lei de Mediação Alemã. Portanto, na Alemanha a mediação é puramente facilitadora. Na Austrália, a definição de mediação aceita pela indústria envolve um mediador que adota uma abordagem não consultiva e não determinante. No entanto, também há uma disposição nos Padrões Nacionais de Credenciamento de Mediadores para que os mediadores ofereçam uma avaliação 'combinada' abordagem, desde que os participantes consintam com tal processo por escrito, o mediador esteja devidamente segurado e possua os conhecimentos necessários.

Mediação facilitadora

Os mediadores facilitadores normalmente não avaliam um caso ou direcionam as partes para um acordo específico. Em vez disso, o mediador facilitador facilita a conversa. Esses mediadores atuam como guardiões do processo, não do conteúdo ou do resultado. Durante uma sessão de mediação facilitadora, as partes em disputa controlam o que será discutido e como seus problemas serão resolvidos. Ao contrário do mediador transformativo, o mediador facilitador está focado em ajudar as partes a encontrar uma solução para sua disputa e, para esse fim, o mediador facilitador fornece uma estrutura e agenda para a discussão.

Mediação transformadora

A mediação transformadora encara o conflito como uma crise na comunicação. O sucesso não é medido pelo acordo, mas pelas mudanças das partes em direção a (a) força pessoal, (b) capacidade de resposta interpessoal, (c) interação construtiva, (d) novos entendimentos de si mesmos e de sua situação, (e) exame crítico das possibilidades, (f) sentir-se melhor um com o outro, e (g) tomar suas próprias decisões. Essas decisões podem incluir acordos de liquidação ou não. A prática de mediação transformadora está focada em apoiar mudanças de empoderamento e reconhecimento, permitindo e encorajando deliberação, tomada de decisão e tomada de perspectiva. Um mediador transformador competente pratica com um microfoco na comunicação, identificando oportunidades de empoderamento e reconhecimento à medida que essas oportunidades aparecem nos interesses das partes. próprias conversas e respondendo de forma a dar uma abertura para as partes escolherem o que fazer com elas, se é que devem fazer alguma coisa.

Mediação narrativa

A abordagem narrativa da mediação compartilha com a terapia narrativa uma ênfase na construção de histórias como uma atividade humana básica na compreensão de nossas vidas e conflitos. Essa abordagem enfatiza a natureza sociológica/psicológica das narrativas saturadas de conflito e valoriza a criatividade humana em agir e reagir a essas narrativas. "A metáfora narrativa chama a atenção para as maneiras pelas quais usamos histórias para dar sentido às nossas vidas e nosso relacionamento." A mediação narrativa defende a mudança da maneira como falamos sobre conflitos. Ao objetivar a narrativa do conflito, os participantes tornam-se menos apegados ao problema e mais criativos na busca de soluções. "A pessoa não é o problema; o problema é o problema" de acordo com a mediação narrativa.

Mediação com arbitragem

A mediação às vezes tem sido utilizada com bons resultados quando combinada com a arbitragem, particularmente a arbitragem obrigatória, em um processo chamado 'mediação/arbitragem'. O processo começa como uma mediação padrão, mas se a mediação falhar, o mediador se torna um árbitro.

Este processo é mais apropriado em questões civis onde as regras de prova ou jurisdição não estão em disputa. Assemelha-se, em alguns aspectos, à negociação criminal e ao procedimento judicial confuciano, em que o juiz também desempenha o papel de promotor - processando o que, nos processos judiciais da Europa Ocidental, seria considerado uma arbitragem (mesmo 'arbitrária') decisão.

Os híbridos de mediação/arbitragem podem representar problemas éticos e de processo significativos para os mediadores. Muitas das opções e sucessos da mediação estão relacionados ao papel único do mediador como alguém que não exerce nenhum poder coercitivo sobre as partes ou o resultado. A consciência das partes de que o mediador pode atuar posteriormente no papel de juiz pode distorcer o processo. Usar um indivíduo diferente como árbitro aborda essa preocupação.

On-line

A mediação online emprega tecnologia online para fornecer aos litigantes acesso aos mediadores e uns aos outros, apesar da distância geográfica, deficiência ou outras barreiras à reunião direta. As abordagens online também facilitam a mediação quando o valor da disputa não justifica o custo do contato presencial. A mediação online também pode ser combinada com a mediação presencial – para permitir que a mediação comece mais cedo e/ou conduzir discussões preliminares.

Mediação tendenciosa

Os mediadores neutros entram em conflito com a intenção principal de acabar com o conflito. Este objetivo tende a acelerar um mediador para chegar a uma conclusão. Mediadores tendenciosos entram em conflito com preconceitos específicos em favor de uma parte ou de outra. Os mediadores tendenciosos procuram proteger os interesses de suas partes, levando a uma resolução melhor e mais duradoura.

Alternativas

A mediação é uma das várias abordagens para resolver disputas. Difere dos processos de resolução adversarial em virtude de sua simplicidade, informalidade, flexibilidade e economia. A mediação oferece a oportunidade para que as partes cheguem a um acordo e resolvam questões por conta própria, sem a necessidade de representação legal ou audiências em tribunal.

Nem todas as disputas se prestam bem à mediação. O sucesso é improvável, a menos que:

• Todas as partes estão prontas e dispostas a participar.
• Todas as partes (ou não) têm representação legal. A mediação não inclui nenhum direito ao aconselhamento jurídico.
• Todas as partes são de idade legal (embora veja a mediação por pares) e são juridicamente competentes para tomar decisões.

Conciliação

Conciliação às vezes serve como um termo genérico que abrange mediação e processos facilitadores e consultivos de resolução de disputas. Nenhum dos processos determina um resultado e ambos compartilham muitas semelhanças. Por exemplo, ambos os processos envolvem um terceiro neutro que não tem poderes de execução.

Uma diferença significativa entre conciliação e mediação reside no fato de que os conciliadores possuem conhecimento especializado do domínio em que conciliam. O conciliador pode fazer sugestões de prazos de acordo e pode dar parecer sobre o assunto. Os conciliadores também podem usar seu papel para encorajar ativamente as partes a chegarem a uma resolução. Em certos tipos de litígio, o conciliador tem o dever de fornecer informações jurídicas. Isso ajuda a garantir que os acordos estejam em conformidade com as estruturas estatutárias relevantes. Portanto, a conciliação pode incluir um aspecto consultivo.

A mediação é puramente facilitadora: o mediador não tem função consultiva. Em vez disso, um mediador procura ajudar as partes a desenvolver uma compreensão compartilhada do conflito e trabalhar para construir uma resolução prática e duradoura.

Tanto a mediação quanto a conciliação trabalham para identificar as questões em disputa e gerar opções que ajudem os litigantes a chegar a uma solução mutuamente satisfatória. Ambos oferecem processos relativamente flexíveis. Qualquer acordo alcançado em geral deve ter o acordo de todas as partes. Isso contrasta com o litígio, que normalmente resolve a disputa em favor da parte com o argumento legal mais forte. Entre os dois, opera a lei colaborativa, que usa um processo facilitador em que cada parte tem um advogado.

Aconselhamento

Um conselheiro geralmente usa técnicas terapêuticas. Alguns – como uma linha específica de questionamento – podem ser úteis na mediação. Mas o papel do conselheiro difere do papel do mediador. A lista abaixo não é exaustiva, mas dá uma indicação de distinções importantes:

• Um mediador visa um acordo claro entre os participantes sobre como lidar com questões específicas. Um conselheiro está mais preocupado com as partes ganhando uma melhor autocompreensão de seu comportamento individual.
• Um mediador, ao reconhecer os sentimentos de uma pessoa, não os explora em nenhuma profundidade. Um conselheiro está fundamentalmente preocupado sobre como as pessoas se sentem sobre uma variedade de experiências relevantes.
• Um mediador foca os objetivos futuros dos participantes em vez de uma análise detalhada dos eventos passados. Um conselheiro pode achar necessário explorar o passado em detalhes para expor as origens e padrões de crenças e comportamentos.
• Um mediador controla o processo, mas não tenta influenciar excessivamente os participantes ou o resultado real. Um conselheiro muitas vezes assume um papel intencional no processo, buscando influenciar as partes a se mover em uma direção particular ou considerar questões específicas.
• Um mediador confia em todas as partes presentes para negociar, geralmente face a face. Um conselheiro não necessariamente vê todas as partes ao mesmo tempo.
• Um mediador deve ser neutro. Um conselheiro pode desempenhar um papel mais favorável, se for caso disso.
• A mediação exige que ambas as partes estejam dispostas a negociar. Aconselhamento pode trabalhar com um partido mesmo que o outro não esteja pronto ou disposto a participar.
• Mediação é um processo estruturado que normalmente completa em uma ou algumas sessões. O aconselhamento tende a ser contínuo, dependendo das necessidades e progresso dos participantes.

Avaliação neutra inicial

A técnica de avaliação neutra inicial (ENE) tem foco em interações de mercado e, com base nesse foco, oferece uma base para gerenciamento de caso sensato ou uma resolução sugerida de todo o caso em sua estágios muito iniciais.

Na avaliação neutra inicial, um avaliador age como uma pessoa neutra para avaliar os pontos fortes e fracos de cada uma das partes e para discutir o mesmo com as partes em conjunto ou em caucuses, para que as partes ganhem consciência (através de avaliação independente) do mérito de seu caso.

As partes geralmente convocam um advogado sênior ou um painel com especialização e experiência no assunto em disputa para conduzir a ENE.

Arbitragem

A Arbitragem Vinculativa é um substituto mais direto para o processo formal de um tribunal. Arbitragem vinculativa é normalmente conduzida na frente de um ou três árbitros. O processo é muito parecido com um minijulgamento com regras de evidência, etc. A arbitragem geralmente ocorre mais rapidamente do que o tribunal e geralmente a um custo menor. O Árbitro toma a decisão final e não as partes. Árbitros' as decisões são normalmente finais e os recursos raramente são bem-sucedidos, mesmo que a decisão pareça a uma das partes completamente irracional.

Litígio

Em litígios, os tribunais impõem seus pensamentos a ambas as partes. Os tribunais, em alguns casos, encaminham os litigantes para a mediação. A mediação é tipicamente menos dispendiosa, menos formal e menos complexa. Ao contrário dos tribunais, a mediação não garante acordos vinculativos e o mediador não decide o resultado.

Diplomacia do ônibus espacial

Embora a mediação implique em colocar as partes em conflito frente a frente, a estratégia de "diplomacia de transporte", em que o mediador atua como um elo de ligação entre as partes em disputa, às vezes também ocorre como uma alternativa.

Filosofia

Prevenção de conflitos

A mediação pode antecipar dificuldades entre as partes antes que o conflito surja. O tratamento e gerenciamento de reclamações é um mecanismo de prevenção de conflitos projetado para lidar com uma reclamação de maneira eficaz no primeiro contato, minimizando a possibilidade de uma disputa. Um termo para essa função é "prevenção de disputas".

Confidencialidade

Uma das características da mediação é que o processo é estritamente confidencial. Dois princípios concorrentes afetam a confidencialidade. Um princípio incentiva a confidencialidade para incentivar as pessoas a participar, enquanto o segundo princípio afirma que todos os fatos relacionados devem estar disponíveis aos tribunais.

O mediador deve informar as partes sobre sua responsabilidade pela confidencialidade.

As etapas implementadas durante a mediação para ajudar a garantir essa privacidade incluem:

1. Todas as sessões acontecem atrás das portas fechadas.
2. Os estrangeiros só podem observar os procedimentos com o consentimento de ambas as partes.
3. A reunião não está registada.
4. A publicidade é proibida.

A confidencialidade é uma característica poderosa e atraente da mediação. Reduz o risco de os participantes revelarem informações e emoções e incentiva o realismo ao eliminar os benefícios da postura. Em geral, as informações discutidas na mediação não podem ser usadas como prova no caso de o assunto seguir para o tribunal, de acordo com o acordo de mediação e a lei comum.

Poucas mediações são bem-sucedidas, a menos que as partes possam se comunicar plena e abertamente sem medo de comprometer um possível processo judicial. A promessa de confidencialidade atenua tais preocupações. Muitas vezes, as organizações veem a confidencialidade como uma razão para usar a mediação em vez de litígios, especialmente em áreas sensíveis. Isso contrasta com a natureza pública dos tribunais e outros tribunais. No entanto, a mediação não precisa ser privada e confidencial. Em algumas circunstâncias, as partes concordam em abrir a mediação em parte ou no todo. As leis podem limitar a confidencialidade. Por exemplo, os mediadores devem divulgar as alegações de abuso físico ou outro tipo de abuso às autoridades. Quanto mais partes em uma mediação, menos provável que a confidencialidade perfeita seja mantida. Algumas partes podem até ser obrigadas a prestar contas da mediação a constituintes ou autoridades externas.

A maioria dos países respeita a confidencialidade do mediador.

Privilégio sem preconceitos

O privilégio sem preconceito na lei consuetudinária denota que, em tentativas honestas de chegar a um acordo, quaisquer ofertas ou admissões não podem ser usadas em tribunal quando o assunto é o mesmo. Isso se aplica ao processo de mediação. A regra vem com exceções.

O privilégio sem preconceito não se aplica se foi excluído por qualquer uma das partes ou se o privilégio foi renunciado no processo. Embora a mediação seja privada e confidencial, a divulgação de informações privilegiadas na presença de um mediador não representa renúncia ao privilégio.

Implicações legais

As partes que entrarem em mediação não perderão direitos ou recursos legais. Se a mediação não resultar em acordo, cada lado pode continuar a fazer valer seus direitos por meio de procedimentos judiciais apropriados. No entanto, se a mediação produzir um acordo, os direitos e obrigações legais são afetados em diferentes graus. Em algumas situações, as partes podem aceitar um memorando ou acordo de força moral; estes são frequentemente encontrados em mediações comunitárias. Em outros casos, uma escritura de acordo mais abrangente, quando registrada em um tribunal, é juridicamente vinculativa. É aconselhável que um advogado redija ou forneça aconselhamento jurídico sobre os termos propostos.

"Os sistemas judiciários estão ansiosos para introduzir a mediação obrigatória como um meio de atender às suas necessidades de reduzir o volume de casos e o litígio contraditório, e os participantes que entendem o poder da mediação para autodeterminar seus próprios acordos estão igualmente ansiosos para abrace a mediação como uma alternativa ao litígio caro e potencialmente prejudicial."

Princípios

Os princípios da mediação incluem não-adversarialismo, capacidade de resposta, autodeterminação e autonomia das partes.

O não-adversarialismo é baseado no processo real de mediação. Trata as partes como colaborando na construção de um acordo. Em contraste, o litígio é explicitamente contraditório no sentido de que cada parte tenta sujeitar a outra às suas opiniões. A mediação é projetada para concluir com um acordo, em vez de um vencedor e um perdedor.

A capacidade de resposta reflete a intenção de permitir que as partes criem uma resolução fora das regras estritas do sistema jurídico. Um processo de mediação responsivo também é informal, flexível e colaborativo.

A autodeterminação e a autonomia das partes permitem e exigem que as partes escolham a área de acordo, em vez de ceder a decisão a um decisor externo, como um juiz. Isso transfere a responsabilidade pelo resultado para as próprias partes.

Nos Estados Unidos, os códigos de conduta do mediador enfatizam "orientado para o cliente" soluções em vez de soluções impostas. Isso se tornou uma característica comum e definitiva da mediação nos EUA e no Reino Unido.

Ética

Teóricos, notadamente Rushworth Kidder, que fundou o Institute for Global Ethics em 1980, afirmaram que a mediação é a base de uma sociedade 'pós-moderna' ética - e que contorna questões éticas tradicionais com limites pré-definidos de moralidade.

A mediação também pode ser vista como uma forma de redução de danos ou desescalada, especialmente em sua aplicação em larga escala em negociações de paz e similares, ou a maneira de baixo para cima como é realizada no movimento pela paz, onde é frequentemente chamada mediação consciente. Esta forma derivou de métodos de Quakers em particular.

Gestão de conflitos

A sociedade percebe o conflito como algo que deve ser resolvido o mais rápido possível. Os mediadores veem o conflito como um fato da vida que, quando bem administrado, pode beneficiar as partes. Os benefícios do conflito incluem a oportunidade de renovar relacionamentos e fazer mudanças positivas para o futuro.