Ley de fideicomiso

Un fideicomiso es una relación jurídica en la que el titular de un derecho lo cede a otra persona o entidad que debe conservarlo y utilizarlo únicamente en beneficio de otra persona. En el common law angloamericano, la parte que confía el derecho se conoce como "settlor", la parte a quien se confía el derecho se conoce como "fideicomisario", la parte para cuyo beneficio se confía la propiedad se conoce como "beneficiario", y la propiedad encomendada en sí se conoce como "corpus" o "propiedad fiduciaria". Un fideicomiso testamentario es creado por un testamento y surge después de la muerte del fideicomitente. Un fideicomiso inter vivos se crea durante la vida del fideicomitente mediante un instrumento de fideicomiso. Un fideicomiso puede ser revocable o irrevocable; un fideicomiso irrevocable se puede "romper" (revocado) sólo por un procedimiento judicial.

El fideicomisario es el propietario legal de la propiedad en fideicomiso, como fiduciario del beneficiario o beneficiarios que son los propietarios equitativos de la propiedad en fideicomiso. Por lo tanto, los fideicomisarios tienen el deber fiduciario de administrar el fideicomiso en beneficio de los propietarios equitativos. Deben proporcionar una contabilidad regular de los ingresos y gastos del fideicomiso. Los fideicomisarios pueden ser compensados y reembolsados por sus gastos. Un tribunal de jurisdicción competente puede destituir a un síndico que incumple su deber fiduciario. Algunas infracciones del deber fiduciario pueden ser acusadas y juzgadas como delitos en un tribunal de justicia. Un fideicomisario puede ser una persona física, una entidad comercial o un organismo público. Un fideicomiso en los Estados Unidos puede estar sujeto a impuestos federales y estatales.

Un fideicomiso es creado por un fideicomitente, que transfiere el título de una parte o la totalidad de su propiedad a un fideicomisario, quien luego mantiene el título de esa propiedad en fideicomiso en beneficio de los beneficiarios. El fideicomiso se rige por los términos en que fue creado. En la mayoría de las jurisdicciones, esto requiere un acuerdo o escritura de fideicomiso contractual. Es posible que una sola persona asuma el rol de más de una de estas partes y que varias personas compartan un solo rol. Por ejemplo, en un fideicomiso en vida es común que el otorgante sea tanto un fideicomisario como un beneficiario de por vida mientras nombra a otros beneficiarios contingentes.

Los fideicomisos existen desde la época de los romanos y se han convertido en una de las innovaciones más importantes en el derecho de propiedad. La ley de fideicomiso ha evolucionado a través de sentencias judiciales de manera diferente en diferentes jurisdicciones, por lo que las declaraciones en este artículo son generalizaciones; entender la jurisprudencia específica de la jurisdicción involucrada es complicado. Algunos estados de EE. UU. están adaptando el Código Uniforme de Fideicomiso para codificar y armonizar sus leyes de fideicomiso, pero aún quedan variaciones específicas del estado.

Un propietario que pone una propiedad en fideicomiso entrega parte de su paquete de derechos al fideicomisario, separando la propiedad y el control legal de la propiedad de su propiedad y beneficios equitativos. Esto puede hacerse por razones fiscales o para controlar la propiedad y sus beneficios si el fideicomitente está ausente, incapacitado o fallecido. Los fideicomisos testamentarios se pueden crear en testamentos, definiendo cómo se manejarán el dinero y la propiedad para los niños u otros beneficiarios.

Si bien el fideicomisario recibe el título legal de la propiedad del fideicomiso, al aceptar el título, el fideicomisario tiene una serie de deberes fiduciarios para con los beneficiarios. Los deberes primordiales adeudados son los de lealtad, prudencia e imparcialidad. Los fideicomisarios pueden estar sujetos a un estándar muy alto de cuidado en sus tratos para hacer cumplir su comportamiento. Para garantizar que los beneficiarios reciban lo que les corresponde, los fideicomisarios están sujetos a una serie de deberes auxiliares en apoyo de los deberes principales, incluidos los deberes de apertura y transparencia, y los deberes de mantenimiento de registros, contabilidad y divulgación. Además, un fideicomisario tiene el deber de conocer, comprender y cumplir con los términos del fideicomiso y la ley pertinente. El fideicomisario puede ser compensado y se le reembolsan los gastos, pero de lo contrario debe entregar todas las ganancias de las propiedades del fideicomiso y no endeudarse ni especular de manera arriesgada sobre los activos del fideicomiso sin el permiso claro y por escrito de todos los beneficiarios adultos.

Existen fuertes restricciones con respecto a un fideicomisario con un conflicto de intereses. Los tribunales pueden revocar las acciones de un fideicomisario, ordenar la devolución de las ganancias e imponer otras sanciones si encuentran que un fideicomisario ha fallado en cualquiera de sus deberes. Tal incumplimiento es un abuso civil de confianza y puede dejar a un fideicomisario negligente o deshonesto con graves responsabilidades por el incumplimiento. Es muy recomendable que los fideicomitentes y, en muchos casos, los fideicomisarios busquen asesoramiento legal antes de celebrar o crear un contrato de fideicomiso y los fideicomisarios deben tener mucho cuidado al actuar u omitir actuar para evitar errores ilegales.

Historia

Derecho consuetudinario inglés

El derecho romano tenía un concepto bien desarrollado del fideicomiso (fideicommissum) en términos de "fideicomisos testamentarios" creados por testamentos, pero nunca desarrolló el concepto de los fideicomisos inter vivos (en vida) que se aplican mientras el creador vive. Esto fue creado por jurisdicciones de derecho consuetudinario posteriores. La ley de fideicomisos personales se desarrolló en Inglaterra en la época de las Cruzadas, durante los siglos XII y XIII. En la ley de fideicomiso inglesa medieval, el fideicomitente se conocía como feoffor para usos, mientras que el fiduciario se conocía como feoffee para usos, y el beneficiario se conocía como cestui que usar, o cestui que confiar.

En ese momento, la propiedad de la tierra en Inglaterra se basaba en el sistema feudal. Cuando un terrateniente dejaba Inglaterra para luchar en las Cruzadas, traspasaba la propiedad de sus tierras en su ausencia para administrar la propiedad y pagar y recibir las cuotas feudales, en el entendimiento de que la propiedad le sería devuelta a su regreso. Sin embargo, los cruzados a menudo se encontraron con la negativa a entregar la propiedad a su regreso. Desafortunadamente para Crusader, el derecho consuetudinario inglés no reconoció su reclamo. En lo que se refiere a las cortes del Rey, la tierra pertenecía al síndico, quien no estaba obligado a devolverla. El cruzado no tenía ningún derecho legal. El cruzado descontento luego solicitaría al rey, quien remitiría el asunto a su Lord Canciller. El Lord Canciller podía decidir un caso según su conciencia. En esta época nace en el derecho inglés el principio de equidad. Sin embargo, la noción original de equidad se remonta a Aristóteles y se encuentra en el libro V, capítulo 10 de su Ética. De hecho, las universidades del siglo XIII a menudo escribieron comentarios sobre las obras de Aristóteles, y fueron estas universidades las que dieron origen a los abogados de la época.

El Lord Canciller lo consideraría "inconcebible" que el propietario legal podría retractarse de su palabra y negar las afirmaciones del cruzado (el "verdadero" propietario). Por lo tanto, fallaría a favor del cruzado que regresa. Con el tiempo, se supo que el tribunal del Lord Canciller (el Tribunal de Cancillería) reconocería continuamente el reclamo de un cruzado que regresaba. El propietario legal poseería la tierra en beneficio del propietario original y se vería obligado a devolvérsela cuando se lo solicite. The Crusader era el "beneficiario" y el conocido el "fideicomisario". El término "uso de la tierra" fue acuñado, y con el tiempo se convirtió en lo que ahora conocemos como un fideicomiso.

Importancia

El fideicomiso es ampliamente considerado como la contribución más innovadora del sistema legal inglés. Hoy en día, los fideicomisos juegan un papel importante en la mayoría de los sistemas de derecho consuetudinario, y su éxito ha llevado a algunas jurisdicciones de derecho civil a incorporar fideicomisos en sus códigos civiles. En Curaçao, por ejemplo, el fideicomiso se convirtió en ley el 1 de enero de 2012; sin embargo, el Código Civil de Curazao solo permite fideicomisos expresos constituidos por instrumento notarial. Francia ha agregado recientemente un dispositivo similar basado en la ley romana a su propia ley con la fiducie, enmendada en 2009; la fiducie, a diferencia de un fideicomiso, es una relación contractual. Los fideicomisos son ampliamente utilizados internacionalmente, especialmente en países dentro de la esfera de influencia de la ley inglesa, y aunque la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil generalmente no contienen el concepto de fideicomiso dentro de sus sistemas legales, sí reconocen el concepto bajo la Convención de La Haya sobre la Ley Aplicable. fideicomisos y sobre su reconocimiento (en parte solo en la medida en que sean partes de los mismos). La Convención de La Haya también regula el conflicto de fideicomisos.

Aunque los fideicomisos a menudo se asocian con las transferencias de riqueza dentro de la familia, se han vuelto muy importantes en los mercados de capital estadounidenses, particularmente a través de los fondos de pensiones (en ciertos países, esencialmente siempre son fideicomisos) y fondos mutuos (a menudo fideicomisos).

Principios básicos

La propiedad de cualquier tipo puede mantenerse en un fideicomiso. Los usos de los fideicomisos son muchos y variados, tanto por motivos personales como comerciales, y los fideicomisos pueden brindar beneficios en la planificación patrimonial, la protección de activos y los impuestos. Los fideicomisos en vida pueden crearse durante la vida de una persona (a través de la redacción de un instrumento de fideicomiso) o después de la muerte en un testamento.

En un sentido relevante, un fideicomiso puede verse como una forma genérica de una corporación donde los fideicomitentes (inversores) también son los beneficiarios. Esto es particularmente evidente en el fideicomiso comercial de Delaware, que teóricamente podría, con el lenguaje en el 'instrumento rector', organizarse como una corporación cooperativa o una corporación de responsabilidad limitada, aunque tradicionalmente el fideicomiso comercial de Massachusetts ha sido comúnmente utilizado en los EE.UU. Uno de los aspectos más importantes de los fideicomisos es la capacidad de dividir y proteger los activos del fideicomisario, los múltiples beneficiarios y sus respectivos acreedores (en particular, los acreedores del fideicomisario), lo que hace que sea "a distancia de la quiebra", y conduce a su uso en pensiones, fondos mutuos y titulización de activos, así como la protección de derrochadores individuales a través del fideicomiso de derrochador.

Terminología

Gráfico de una confianza

• Appointer: Esta es la persona que puede nombrar un nuevo fideicomisario o eliminar uno existente. Esta persona se menciona generalmente en la escritura de confianza.
• Nombramiento: En la ley de confianza, "nombramiento" a menudo tiene su significado cotidiano. Es común hablar de "la cita de un fiduciario", por ejemplo. Sin embargo, "nombramiento" también tiene un significado de ley de confianza técnica, ya sea:
  • el acto de "nombrar" (es decir, dar) un activo de la confianza a un beneficiario (normalmente donde hay alguna opción en el asunto, como en una confianza discrecional); o
  • el nombre del documento que da efecto a la cita.

El fideicomisario tiene derecho a hacer esto, donde existe, se llama poder de cita. A veces, se da un poder de cita a alguien que no sea el fideicomisario, como el fideicomisario, el protector o un beneficiario.

• "Como fideicomisario"ATF): Este es el término legal utilizado para implicar que una entidad está actuando como un fiduciario.
• Beneficiario: Un beneficiario es cualquiera que recibe beneficios de cualquier activo que el fideicomiso posee.
• "En su propia capacidad" (IIOC): This term refers to the fact that the trustee is acting on its own behalf.
• Protector: Un protector puede ser nombrado en un expreso, inter vivos confianza, como una persona que tiene algún control sobre el fideicomisario, incluyendo por lo general el poder de desestimar al fideicomisario y nombrar a otro. La condición jurídica de un protector es objeto de algún debate. Nadie duda que un Trustee tiene responsabilidades fiduciarias. Si protector También tiene responsabilidades fiduciarias, entonces los tribunales, si lo piden los beneficiarios, podrían ordenar que actúe de la manera en que el tribunal decreta. Sin embargo, un protector es innecesario a la naturaleza de un fideicomiso: muchos fideicomisos pueden y funcionan sin uno. Además, los protectores son comparativamente nuevos, mientras que la naturaleza de los fideicomisos se ha establecido a lo largo de cientos de años. Por lo tanto, algunos piensan que los protectores tienen deberes fiduciarios, y por otros que no lo hacen. La jurisprudencia todavía no ha establecido este punto.
• Settlor(s): Esta es la persona (o personas) que crea la confianza. Grantor(s) es un sinónimo común.
• Los términos del Fideicomiso significan los deseos expresados por el fideicomiso.
• Acto de confianza: Una escritura fiduciaria es un documento legal que define la confianza como el fideicomisario, los beneficiarios, el fideicomisario y el nominador, y los términos y condiciones del acuerdo.
• Distribución de la confianza: Una distribución fiduciaria es cualquier ingreso o activo que se da a los beneficiarios de la confianza.
• Fideicomisario: Una persona (ya sea una persona, una corporación o más de una de las dos) que administra una confianza. Un fiduciario es considerado como un fiduciario y debe el más alto deber bajo la ley para proteger los activos fiduciarios de la pérdida irrazonable para los beneficiarios del fideicomiso.

Creación

Los fideicomisos pueden ser creados por las intenciones expresas del fideicomitente, también conocido como el fundador (fideicomisos expresos) o pueden ser creados por ministerio de la ley conocidos como fideicomisos implícitos. Un fideicomiso implícito es aquel creado por un tribunal de equidad debido a actos o situaciones de las partes. Los fideicomisos implícitos se dividen en dos categorías: resultantes y constructivos. Un fideicomiso resultante está implícito en la ley para resolver las presuntas intenciones de las partes, pero no toma en consideración su intención expresa. Un fideicomiso constructivo es un fideicomiso implícito por ley para lograr justicia entre las partes, independientemente de sus intenciones.

Las formas comunes en las que se crea un fideicomiso incluyen:

1. un instrumento de confianza escrito creado por el creador y firmado por el fideicomisario y los fideicomisarios (a menudo referido como un inter vivos o la confianza en la vida);
2. una declaración o promesa oral;
3. la voluntad de un difunto, generalmente llamada una confianza testamentaria; o
4. a Court order (for example in family proceedings).

En algunas jurisdicciones, ciertos tipos de activos pueden no ser objeto de un fideicomiso sin un documento escrito.

Trámites

Las formalidades requeridas de un fideicomiso dependen del tipo de fideicomiso en cuestión.

Por lo general, un fideicomiso privado expreso requiere tres elementos para ser seguro, que en conjunto se conocen como las "tres certezas". Estos elementos se determinaron en Knight v Knight como intención, tema y objetos. La certeza de la intención le permite al tribunal determinar la verdadera razón del fideicomitente para crear el fideicomiso. Las certezas de la materia y los objetos permiten que el tribunal administre el fideicomiso cuando los fideicomisarios no lo hagan. El tribunal determina si existe certeza suficiente al interpretar las palabras utilizadas en el instrumento de fideicomiso. Estas palabras se interpretan objetivamente en su "significado razonable", dentro del contexto de todo el instrumento. A pesar de que la intención es integral para expresar fideicomisos, el tribunal intentará que los fideicomisos no fracasen por falta de certeza.

1. Intención. Una mera expresión de esperanza que se cree una confianza no constituye la intención de crear una confianza. Por el contrario, el uso de términos de arte como la palabra "verdadero" no establece de sí mismo si un instrumento es una confianza expresa. Las controversias en esta esfera se refieren principalmente a la diferenciación de los regalos de los fideicomisos.
2. Materia de asunto. La propiedad sujeta a la confianza debe ser claramente identificada (Palmer v Simmonds). Uno no puede, por ejemplo, establecer "la mayoría de mi patrimonio", ya que la medida exacta no se puede determinar. Los bienes inmuebles pueden ser cualquier forma de propiedad específica, ya sea real o personal, tangible o intangible. Es a menudo, por ejemplo, bienes raíces, acciones o efectivo.
3. Objetos. Los beneficiarios del fideicomiso deben ser identificados claramente, o por lo menos ser verificables (Re Hain's Settlement). En el caso de los fideicomisos discrecionales, donde los fideicomisarios tienen poder para decidir quién serán los beneficiarios, el fideicomisario debe haber descrito una clase clara de beneficiarios (McPhail v Doulton). Los beneficiarios pueden incluir personas no nacidas en la fecha de la confianza (por ejemplo, "mis futuros nietos"). Alternativamente, el objeto de una confianza podría ser un propósito caritativo en lugar de beneficiarios específicos.

Fideicomisarios

Un fideicomiso puede tener múltiples fideicomisarios, y estos fideicomisarios son los propietarios legales de la propiedad del fideicomiso, pero tienen un deber fiduciario con los beneficiarios y varios deberes, como el deber de cuidado y el deber de informar. Si los fideicomisarios no cumplen con estos deberes, pueden ser removidos mediante una acción legal. El fideicomisario puede ser una persona o una entidad legal como una empresa, pero normalmente el fideicomiso en sí mismo no es una entidad legal y cualquier litigio relacionado con el fideicomiso debe incluir al fideicomisario como parte. Un fideicomisario tiene muchos derechos y responsabilidades que varían según la jurisdicción y el instrumento de fideicomiso. Si un fideicomiso carece de un fideicomisario, un tribunal puede nombrar un fideicomisario.

Los fideicomisarios administran los asuntos relacionados con el fideicomiso. Los asuntos del fideicomiso pueden incluir invertir con prudencia los activos del fideicomiso, contabilizar e informar periódicamente a los beneficiarios, presentar las declaraciones de impuestos requeridas y otras obligaciones. En algunos casos, según el instrumento del fideicomiso, los fideicomisarios deben tomar decisiones discrecionales sobre si los beneficiarios deben recibir activos del fideicomiso para su beneficio. Un fideicomisario puede ser personalmente responsable por los problemas, aunque se puede comprar un seguro de responsabilidad fiduciaria similar al seguro de responsabilidad de directores y funcionarios. Por ejemplo, un fideicomisario podría ser responsable si los activos no se invierten adecuadamente. Además, un fideicomisario puede ser responsable ante sus beneficiarios incluso cuando el fideicomiso haya obtenido ganancias pero no se haya otorgado el consentimiento. Sin embargo, en los Estados Unidos, al igual que los directores y funcionarios, una cláusula exculpatoria puede minimizar la responsabilidad; aunque anteriormente se consideraba que esto iba en contra de la política pública, esta posición ha cambiado.

En los Estados Unidos, el Código Uniforme de Fideicomiso establece una compensación y un reembolso razonables para los fideicomisarios sujetos a revisión por parte de los tribunales, aunque es posible que los fideicomisarios no reciban pago. Los bancos comerciales que actúan como fideicomisarios suelen cobrar alrededor del 1% de los activos bajo administración.

Beneficiarios

Los beneficiarios son propietarios reales (o 'equitativos') de la propiedad del fideicomiso. Ya sea de manera inmediata o eventual, los beneficiarios recibirán ingresos de la propiedad del fideicomiso, o recibirán la propiedad misma. El alcance del interés de un beneficiario depende de la redacción del documento de fideicomiso. Un beneficiario puede tener derecho a ingresos (por ejemplo, intereses de una cuenta bancaria), mientras que otro puede tener derecho a la totalidad de los bienes del fideicomiso cuando alcanza la edad de veinticinco años. El fideicomitente tiene mucha discreción al crear el fideicomiso, sujeto a algunas limitaciones impuestas por la ley.

El uso de fideicomisos como un medio para heredar una riqueza sustancial puede estar asociado con algunas connotaciones negativas; algunos beneficiarios que pueden vivir cómodamente de los ingresos del fideicomiso sin tener que trabajar en un trabajo pueden ser denominados en broma como "bebés del fondo fiduciario" (independientemente de la edad) o "fideicomisarios".

Propósitos

Los propósitos comunes de los fideicomisos incluyen:

• Propiedad de los empleados: Las acciones en una empresa pueden ser mantenidas por el fideicomiso de un empleado, a menudo indefinidamente, como parte de la propiedad del empleado de esa empresa.
• Propiedad de la parte de los empleados: Las acciones en una empresa pueden ser mantenidas por el fideicomiso de un fideicomiso de empleado como parte de un plan de participación del empleado o de la opción de compartir.
• Privacidad: Los fideicomisos pueden crearse exclusivamente para la privacidad. Los términos de una voluntad son públicos en ciertas jurisdicciones, mientras que los términos de una confianza no son.
• Cláusulas Spendthrift: Se pueden utilizar fideicomisos para proteger a los beneficiarios (por ejemplo, a sus hijos) contra su propia incapacidad para manejar el dinero. Estos son especialmente atractivos para injertos. Por lo general, los tribunales pueden reconocer cláusulas de gasto contra los beneficiarios fiduciarios y sus acreedores, pero no contra los acreedores de un fideicomisario.
• Wills and estate planning: Los fideicomisos aparecen frecuentemente en testamentos (de hecho, técnicamente, la administración de la finca de cada fallecido es una forma de confianza). Las voluntades convencionales suelen dejar activos al cónyuge del fallecido (si los hay), y luego a los niños por igual. Si los niños son menores de 18 años o menores de alguna edad mencionada en la voluntad (21 y 25 son comunes), debe existir un fideicomiso hasta que se llegue a la 'edad de contingencia'. El ejecutor de la voluntad es (normalmente) el fideicomisario, y los niños son los beneficiarios. The trustee will have powers to assist the beneficiaries during their minority.
• Caridades: En algunas jurisdicciones de derecho común todas las organizaciones benéficas deben tomar la forma de fideicomisos. En otros, las empresas también pueden ser benéficas. En la mayoría de las jurisdicciones, las organizaciones benéficas están firmemente reguladas para el beneficio público (en Inglaterra, por ejemplo, por la Comisión de Caridad).
• Fideicomisos de unidad: La confianza ha demostrado ser un concepto tan flexible que ha demostrado ser capaz de trabajar como vehículo de inversión: la confianza de la unidad.
• Planes de pensiones: normalmente establecidos como un fideicomiso, con el empleador como fideicomiso, y los empleados y sus dependientes como beneficiarios.
• Confianzas de remuneración: en beneficio de directores y empleados o empresas o sus familias o dependientes. Esta forma de confianza fue desarrollada por Paul Baxendale-Walker y desde entonces ha adquirido un uso generalizado.
• Estructuras corporativas: Los arreglos empresariales complejos, con mayor frecuencia en los sectores de finanzas y seguros, a veces utilizan fideicomisos entre otras entidades (por ejemplo, empresas) en su estructura.
• Protección de activos: Los fideicomisos pueden permitir que los beneficiarios protejan los activos de los acreedores, ya que el fideicomiso puede ser remoto de quiebra. Por ejemplo, un fideicomiso discrecional, del cual el fideicomisor puede ser el protector y un beneficiario, pero no el fideicomisario y no el único beneficiario. En tal arreglo el fideicomisario puede estar en condiciones de beneficiarse de los activos fiduciarios, sin poseerlos, y por lo tanto en teoría protegido de los acreedores. Además, la confianza puede intentar preservar el anonimato con un nombre completamente inconexo (por ejemplo, "The Teddy Bear Trust"). Estas estrategias son ética y jurídicamente controvertidas.
• Planificación fiscal: Las consecuencias fiscales de hacer cualquier cosa usando una confianza son generalmente diferentes de las consecuencias fiscales de lograr el mismo efecto por otra ruta (si, de hecho, sería posible hacerlo). En muchos casos, las consecuencias fiscales del uso de la confianza son mejores que la alternativa, y los fideicomisos se utilizan con frecuencia para evitar impuestos legales. Por ejemplo, vea la "confianza discrecional de banda negra", explicada en el Impuesto sobre la herencia (Reino Unido).
• Co-propiedad: La propiedad de bienes por más de una persona es facilitada por un fideicomiso. En particular, la propiedad de un hogar conyugal se ejerce comúnmente por un fideicomiso con ambos socios como beneficiarios y uno, o ambos, teniendo el título legal como fideicomisario.
• Ley de construcción: En Canadá y Minnesota los dineros adeudados por los empleadores a contratistas o por contratistas a subcontratistas en proyectos de construcción deben ser mantenidos por ley en confianza. En caso de insolvencia de contratistas, esto hace que sea mucho más probable que los subcontratistas sean pagados por el trabajo completado.
• Retenedor legal – Los abogados en algunos países a menudo requieren que un retenedor legal sea pagado por adelantado y mantenido en confianza hasta que el trabajo legal sea realizado y facturado al cliente, esto sirve como garantía mínima de la remuneración si el cliente se vuelve insolvente. Sin embargo, los estrictos códigos éticos legales se aplican al uso de fideicomisos legales de retención.

Tipos

Los fideicomisos tienen muchos nombres diferentes, según las características o el propósito del fideicomiso. Debido a que los fideicomisos a menudo tienen múltiples características o propósitos, un solo fideicomiso puede describirse con precisión de varias maneras. Por ejemplo, un fideicomiso en vida es a menudo un fideicomiso expreso, que también es un fideicomiso revocable y puede incluir un fideicomiso de incentivo, etc.

Lista alfabética de tipos de confianza

• Confianza de protección de activos: El concepto de una confianza en la protección de activos abarca cualquier forma de confianza que prevea fondos que se celebren con discreción. Esos fideicomisos se establecen en un intento de evitar o mitigar los efectos de la tributación, el divorcio y la quiebra sobre el beneficiario. Tales fideicomisos pueden ser proscritos o limitados en su efecto por los gobiernos y los tribunales.
• Confianza constructiva: A diferencia de una confianza expresa, una confianza constructiva no se crea por un acuerdo entre un fideicomisario y el fideicomisario. La ley impone una confianza constructiva como un "recurso equitativo". Esto ocurre generalmente debido a algún error, donde el autor del delito ha adquirido título legal a alguna propiedad y no se puede permitir en buena conciencia beneficiarse de ella. Una confianza constructiva es, esencialmente, una ficción jurídica. Por ejemplo, un tribunal de equidad que reconozca la solicitud de un demandante para el recurso equitativo de una confianza constructiva puede decidir que se ha creado una confianza constructiva y simplemente ordenar a la persona que posea los bienes para entregarlos a la persona que debe tenerlos con razón. El fideicomisario constructivo no es necesariamente la persona que es culpable de la maldad, y en la práctica es a menudo un banco o una organización similar. La distinción puede ser más fina que la exposición anterior, ya que también se dice que hay dos formas de confianza constructiva, la confianza constructiva institucional y la confianza constructiva correctiva. Este último es un "recurso equitativo" impuesto por la ley que es verdaderamente correctivo; el primero que surge debido a algún defecto en la transferencia de bienes.
• Confianza discrecional: En una confianza discrecional, la certeza del objeto está satisfecha si se puede decir que hay un criterio que una persona debe satisfacer para ser un beneficiario (es decir, si hay una 'clase' de los beneficiarios, a la que se puede decir que una persona pertenece). De esa manera, las personas que satisfacen ese criterio (que son miembros de esa clase) pueden hacer cumplir la confianza. Re Baden's Deed Trusts; McPhail v Doulton
• Confianza dirigida: En estos tipos, a Consejero es dirigido por varios otros participantes en la implementación de la ejecución del fideicomiso; estos participantes pueden incluir un comité de distribución, protector de confianza o asesor de inversión. El papel del fideicomisario dirigido es administrativo que implica seguir instrucciones de inversión, tener título legal a los activos fiduciarios, proporcionar contabilidad fiduciaria e impositiva, coordinar a los participantes y ofrecer solución de controversias entre los participantes
• Confianza de la dinastía (también conocida como una 'confianza de la generación de fugas'): Un tipo de confianza en el que los activos se transmiten a los nietos del otorgante, no a los hijos del otorgante. Los hijos del otorgante nunca toman el título de los activos. Esto permite al otorgante evitar los impuestos sobre la propiedad que se aplicarían si los activos fueron transferidos a sus hijos primero. Sin embargo, las fideicomisos de la generación pueden utilizarse para proporcionar beneficios financieros a los hijos de un otorgante, ya que cualquier ingreso generado por los activos del fideicomiso se puede hacer accesible a los hijos del otorgante mientras se deja los activos en confianza para los nietos.
• Confianza de los empleados: Una confianza en beneficio de los empleados. Un ejemplo de Estados Unidos es una confianza establecida para operar un Plan de Propiedad de los Empleados.
• Confianza expresa: Una confianza expresa surge cuando un creador deliberadamente y conscientemente decide crear una confianza, sobre sus activos, ya sea ahora, o sobre su muerte posterior. En estos casos, esto se logrará mediante la firma de un instrumento de confianza, que será una voluntad o una acción de confianza. Casi todos los fideicomisos tratados en la industria fiduciaria son de este tipo. contrastan con las confianzas resultantes y constructivas. La intención de las partes de crear la confianza debe mostrarse claramente por su idioma o conducta. Para que exista una confianza expresa, debe haber certeza para los objetos de la confianza y la propiedad de confianza. En las disposiciones del Estatuto de Fraudes de los EE.UU. se requiere que las fideicomisos expresos sean evidenciadas por escrito si la propiedad fiduciaria está por encima de un valor determinado, o es inmobiliaria.
• Confianza fija: El titular fija el derecho de los beneficiarios. El fideicomisario tiene poca o ninguna discreción. Ejemplos comunes son:
  • a trust for a minor ("to x if she attains 21");
  • un "interés de vida" ("para pagar los ingresos a x para su vida"); y
  • un 'remanente' ("para pagar la capital a y después de la muerte de x")
• Grantor conservó la confianza de anualidad ('GRAT'): una confianza irrevocable por la cual un otorgante transfiere activos(s), como regalo, en un fideicomiso y recibe un pago anual de la confianza por un período de tiempo especificado en el instrumento de confianza. Al final del plazo, la propiedad financiera se transfiere (sin impuestos) a los beneficiarios mencionados. Esta confianza se utiliza comúnmente en los EE.UU. para facilitar grandes dones financieros que no están sujetos a un 'impuesto de don'.
• Confianza híbrida: Combina elementos de fideicomisos fijos y discrecionales. En un fideicomiso híbrido, el fideicomisario debe pagar una cierta cantidad de la propiedad fiduciaria a cada beneficiario fijado por el fideicomiso. Pero el fideicomisario tiene discreción en cuanto a cómo cualquier propiedad fiduciaria restante, una vez que se hayan pagado estas cantidades fijas, se pagará a los beneficiarios.
• Confianza implícita: como distinta de una confianza expresa, se crea donde algunos de los requisitos legales para una confianza expresa no se cumplen, pero se puede presumir que existe una intención en nombre de las partes para crear una confianza. Se puede considerar que una confianza resultante está presente cuando no se redacta adecuadamente un instrumento fiduciario y no se ha previsto una parte del título equitativo. En tal caso, la ley puede crear una confianza resultante en beneficio del otorgante (el creador de la confianza). En otras palabras, puede considerarse que el otorgante es un beneficiario de la parte del título equitativo que no estaba debidamente previsto en el documento fiduciario.
• Mejora de la confianza: puede ser creado por el gobierno urbano o local para mantener fondos para el desarrollo o mejora de una zona. El fideicomiso suele ser administrado por un comité y puede actuar de forma similar a un organismo de desarrollo, dependiendo de las disposiciones de su carta.
• Confianza incentivadora: Un fideicomiso que utiliza distribuciones de ingresos o principales como incentivo para alentar o desalentar ciertos comportamientos por parte del beneficiario. El término "confianza incentiva" se utiliza a veces para distinguir los fideicomisos que proporcionan condiciones fijas para el acceso a Fondos fiduciarios de los fideicomisos discrecionales que dejan esas decisiones al fideicomisario.
• Inter vivos confianza (o 'confianza viviente'): Un creador que vive en el momento en que se establece la confianza crea un inter vivos confianza.

• Confianza irrevocable: En contraste con un Confianza revocable, una confianza irrevocable es en la que los términos de la confianza no pueden ser modificados o revisados hasta que se hayan completado los términos o propósitos de la confianza. Aunque en casos raros, un tribunal puede cambiar los términos de la confianza debido a cambios inesperados en circunstancias que hacen que la confianza sea antieconómica o poco inteligente para administrar, bajo circunstancias normales una confianza irrevocable no puede ser cambiada por el fideicomisario o los beneficiarios de la confianza.
• Confianza en la tierra: Una organización privada sin fines de lucro que, como toda o parte de su misión, trabaja activamente para conservar la tierra mediante la adquisición o la asistencia en la adquisición de la tierra o la conservación, o por su administración de tales tierras o facilidades; o un acuerdo por el cual una parte (el fideicomisario) acepta mantener la propiedad de un pedazo de bienes reales en beneficio de otra parte (el beneficiario).
• Confianza offshore: Strictly speaking, an offshore trust is a trust which is resident in any jurisdiction other than that in which the settlor is resident. Sin embargo, el término se utiliza más comúnmente para describir una confianza en una de las jurisdicciones conocidas como centros financieros offshore o, coloquialmente, como paraísos fiscales. Los fideicomisos offshore son generalmente conceptualmente similares a los fideicomisos de tierra en los países de derecho común, pero generalmente con modificaciones legislativas para hacerlos más atractivos comercialmente al abolir o modificar ciertas restricciones de derecho común. Por extensión, "confíe en tierra" ha llegado a significar cualquier residente de confianza en una jurisdicción de alta tensión.
• Fideicomiso de lesiones personales: Un fideicomiso de lesiones personales es cualquier forma de fideicomiso en que los fondos sean mantenidos por los fideicomisarios en beneficio de una persona que ha sufrido un daño y financiado exclusivamente por fondos derivados de pagos efectuados en consecuencia de ese daño.
• Confianzas privadas y públicas: A confianza privada tiene una o más personas particulares como beneficiario. Por contraste, a confianza pública (también llamado a confianza caritativa) tiene algún fin caritativo como su beneficiario. Para calificar como una confianza caritativa, la confianza debe tener como objeto ciertos propósitos como aliviar la pobreza, proporcionar educación, llevar a cabo algún propósito religioso, etc. Los objetos permisibles se establecen generalmente en la legislación, pero los objetos que no se exponen explícitamente también pueden ser objeto de una confianza caritativa, por analogía. Los fideicomisos benéficos tienen derecho a un trato especial conforme a la ley de fideicomisos y también a la ley de tributación.
• Confianza protectora: Aquí la terminología es diferente entre el Reino Unido y los EE.UU.:
  • En el Reino Unido, un fideicomiso protector es un interés vital que termina cuando ocurre un evento específico, como la quiebra del beneficiario, o cualquier intento de un individuo de disponer de su interés. Se han vuelto comparativamente raros.
  • En Estados Unidos, una "confianza protectora" es un tipo de confianza que fue ideada para su uso en la planificación de bienes. (En otra jurisdicción esto podría considerarse como un tipo de confianza en la protección de activos.) A menudo una persona, A, desea dejar propiedad a otra persona B. A, sin embargo, teme que los acreedores puedan reclamar la propiedad antes A muere, y eso por lo tanto B no recibiría nada. A podría establecer una confianza B como beneficiario, pero luego A no tendría derecho a utilizar la propiedad antes de morir. Se crearon fideicomisos protectores como solución a esta situación. A establecería una confianza con ambos A y B como beneficiarios, con el fideicomisario instruido para permitir A uso de la propiedad hasta que murieron, y posteriormente permitir su uso B. La propiedad está entonces a salvo de ser reclamada por ALos acreedores, por lo menos mientras la deuda fuera ingresada después del establecimiento del fideicomiso. Este uso de fideicomisos es similar a las propiedades de la vida y los restos, y se utiliza con frecuencia como alternativa a ellos.
• Propósito de confianza: O, con más precisión, la confianza de propósito no caritativo (todas las confianzas caritativas son fideicomisos de propósito). En general, la ley no permite confiar en fines no caritativos fuera de ciertas excepciones anómalas que surgieron bajo el derecho común del siglo XVIII (y, arguible, confianzas de Quistclose). Algunas jurisdicciones (principalmente, jurisdicciones offshore) han promulgado leyes que validan los fideicomisos de fines no negociables en general.
• QTIP Trust: Corto para "propiedad de interés terminal calificada". Una confianza reconocida en virtud de las leyes tributarias de los Estados Unidos que califica para la exclusión conyugal del impuesto sobre la herencia.
• Confianza resultante: Una confianza resultante es una forma de confianza implícita que ocurre cuando (1) un fideicomiso falla, total o parcialmente, como resultado de la cual el fideicomisor tiene derecho a los activos; o (2) un pago voluntario es hecho por A a B en circunstancias que no sugieren donar. B se convierte en el fiduciario resultante del pago de A.
• Confianza revocable: Un fideicomiso de este tipo puede ser modificado, alterado o revocado por su fideicomiso en cualquier momento, siempre que el fideicomisor no esté mentalmente incapacitado. Los fideicomisos revocables son cada vez más comunes en los Estados Unidos como sustituto de una voluntad para minimizar los costos administrativos asociados con el probate y proporcionar administración centralizada de los asuntos finales de una persona después de la muerte.
• Confianza secreta: A post mortem fideicomiso constituido externamente de una voluntad pero imponiendo obligaciones como un fideicomisario en uno, o más, legados de una voluntad.
• Confianza semi-secreta: Una confianza en la que una voluntad demuestra la intención de crear un fideicomiso, nombre un fideicomisario, pero no identifica al beneficiario previsto.
• Confianza simple:
  • En la jurisdicción estadounidense esto tiene dos significados distintos:
    • En un simple fideicomiso, el fideicomisario no tiene ningún deber activo más allá de transmitir la propiedad al beneficiario en un futuro determinado por la confianza. Esto también se llama "confianza absoluta". Todos los demás fideicomisos son fideicomisos especiales donde el fideicomisario tiene deberes activos más allá de esto.
    • Una simple confianza en la legislación tributaria federal es una en la que, con arreglo al documento fideicomiso, todos los ingresos netos deben distribuirse anualmente.
  • En el Reino Unido una confianza simple o simple es una en la que el beneficiario tiene un derecho inmediato y absoluto tanto al capital como a los ingresos mantenidos en la confianza. Los fideicomisos de propiedad se utilizan comúnmente para transferir activos a menores. Los fideicomisarios mantienen los activos en confianza hasta que el beneficiario tenga 18 años en Inglaterra y Gales, o 16 en Escocia.
• Confianza especial: En Estados Unidos, una confianza especial, también llamada confianza compleja, contrasta con una simple confianza (ver arriba). No requiere que los ingresos sean pagados dentro del año fiscal sujeto. Los fondos de una confianza compleja también se pueden utilizar para donar a una caridad o para fines caritativos.
• Potencia especial de la confianza en las citas (SPA Trust): A trust implementing a special power of appointment to provide asset protection features.
• Spendthrift Trust: Es un fideicomiso establecido para beneficio de una persona que no puede controlar su gasto. Da al fideicomisario la facultad de decidir cómo se pueden gastar los fondos fiduciarios en beneficio del beneficiario.
• Standby Trust (o 'Pourover Trust)': La confianza está vacía en la creación durante la vida y la voluntad transferir la propiedad a la confianza en la muerte. Este es un fideicomiso legal.
• Statutory Business Trust: A trust created pursuant to a state's business trust statute used primarily for commercial purposes. Dos variantes prominentes de Statutory Business Trusts son fideicomisos legales de Delaware y fideicomisos de negocios de Massachusetts. The Uniform Law Commission promulgated a final amended draft of the Uniform Statutory Entity Act (2009) in 2013. Al 24 de enero de 2017, ningún Estado ha adoptado la Ley de Entidades Estatutarias Uniformes de 2009.
• Confianza testamentaria (o 'Confianza Will'): Una confianza creada en la voluntad de un individuo se llama una confianza testamentaria. Debido a que una voluntad sólo puede hacerse efectiva después de la muerte, una confianza testamentaria generalmente se crea a o después de la fecha de la muerte del fiador.
• Confianza de unidad: Un fideicomiso donde los beneficiarios (llamados accionistasCada uno posee una determinada parte (llamada unidades) y puede dirigir al fideicomisario para pagar dinero a ellos fuera de la propiedad de confianza de acuerdo con el número de unidades que poseen. Un fideicomiso de unidad es un vehículo de inversión colectiva, en lugar de disposición, ya que la persona que da la propiedad al fideicomisario es también el beneficiario.

Variaciones específicas del país

Si bien los fideicomisos se originaron en Inglaterra y, por lo tanto, la ley de fideicomisos inglesa ha tenido una influencia significativa, particularmente entre los sistemas legales de derecho consuetudinario como los de la Commonwealth o los Estados Unidos, el impacto de la ley de fideicomisos ha sido amplio y variado. Incluso en los sistemas de derecho consuetudinario, la noción básica de un fideicomiso se ha implementado de maneras sorprendentemente diferentes.

La ley de fideicomisos en jurisdicciones de derecho civil, que generalmente incluye Europa continental, solo existe en un número limitado de jurisdicciones (por ejemplo, Curaçao, Liechtenstein y Sint Maarten). Sin embargo, el fideicomiso puede ser reconocido como un instrumento de derecho extranjero en casos de conflicto de leyes, por ejemplo dentro del régimen de Bruselas (Europa) y las partes del Convenio de Fideicomiso de La Haya. Históricamente, las preocupaciones por la elusión fiscal han sido una de las razones por las que los países europeos con un sistema de derecho civil se han mostrado reacios a adoptar fideicomisos.

Chipre

Los legisladores de Chipre promulgaron la Ley de Fideicomisos Internacionales de Chipre de 2012 con el objetivo de facilitar el establecimiento de fideicomisos por parte de residentes no chipriotas. El Fideicomiso Internacional de Chipre se basa en los principios del derecho consuetudinario, sin embargo, la Ley de Fideicomisos Internacionales de Chipre de 2012 introduce ciertas condiciones y requisitos para que el fideicomiso califique bajo la misma ley. Estas condiciones son:

• El settlor debe ser de la mente sana y de la edad correcta.
• The settlor must not be a resident of Cyprus for at least 1 year prior to the establishment of the Cyprus International Trust.
• Los beneficiarios no deben ser residentes de Chipre por lo menos 1 año antes del establecimiento del Fideicomiso Internacional de Chipre.
• Al menos un fiduciario debe residir en Chipre durante toda la duración de la confianza.

Además de lo anterior, deben estar presentes los principios de certeza del common law.

Facultades del fideicomitente previstas por la ley

La Ley de Fideicomiso Internacional de Chipre de 2012 también introduce ciertos poderes del fideicomitente que, si se ejercen, no invalidarán el fideicomiso y no es necesario insertarlos en la escritura de fideicomiso para que el fideicomitente los ejerza. Los poderes introducidos son:

• para revocar o enmendar los términos de una confianza o cualquier confianza o poderes que surjan total o parcialmente bajo ella
• para avanzar, distribuir, pagar o aplicar de otro modo los ingresos o el capital de la propiedad fiduciaria o dar instrucciones para la realización de dicho avance, distribución, pago o aplicación
• ejercer los poderes de un director o funcionario o emitir instrucciones vinculantes sobre el nombramiento o la eliminación de un director o funcionario de cualquier empresa, total o parcialmente propiedad del fideicomiso;
• dar instrucciones vinculantes al fideicomisario en relación con la compra, retención, venta, gestión, préstamos, promesas o carga de la propiedad fiduciaria o el ejercicio de cualesquiera poderes o derechos derivados de dicha propiedad;
• a designar o eliminar a cualquier fideicomisario, ejecutor, protector o beneficiario;
• a) Nombrar o eliminar a cualquier administrador de inversiones o asesor de inversiones;
• cambiar la ley aplicable que rige la confianza o el foro para la administración de la confianza;
• restringir el ejercicio de cualquier poder o discreción de un fideicomisario exigiendo que sólo sean ejercitables con el consentimiento del fideicomiso o cualquier otra persona especificada expresamente en los términos que rigen la confianza.

Duración del Fideicomiso Internacional de Chipre

Chipre no limita la duración de un fideicomiso internacional y puede formarse por una duración no especificada.

Fideicomiso benéfico y fideicomiso con fines

De conformidad con la Sección 7, se puede formar un fideicomiso internacional de Chipre para uno o más de los siguientes propósitos:

• prevención o alivio de la pobreza
• el adelanto de la educación
• el adelanto de la religión
• el avance de la salud o el ahorro de vidas
• el adelanto de la ciudadanía o el desarrollo comunitario
• el avance de las artes, la cultura, el patrimonio o la ciencia
• el avance del deporte amateur
• el adelanto de los derechos humanos, la solución de conflictos o la reconciliación o la promoción de la armonía o la igualdad y la diversidad religiosas o raciales
• el avance de la protección o mejora del medio ambiente
• el alivio de las personas necesitadas por razones de juventud, edad, enfermedad, discapacidad, dificultades financieras u otras desventajas
• el avance del bienestar animal y la protección de los animales;
• cualquier otro propósito beneficioso para el público en general o que pueda considerarse razonablemente pertinente para cualquiera de los

Confidencialidad de Cyprus International Trust

La ley incluye obligaciones específicas de confidencialidad sobre el fideicomisario, el protector, el ejecutor o cualquier otra persona para mantener la confidencialidad de la información y los detalles del fideicomiso. Se renuncia a este derecho en los casos en que la ley requiera la divulgación de dicha información o si un juez ante el cual se conoce un caso dicta una sentencia al efecto. Sin embargo, con los tiempos cambiantes, en Chipre se requiere la divulgación pública de los fideicomisos. Dichas divulgaciones públicas son requeridas:

Comisionado de Actos Jurídicos Documentados por validar la creación del Fondo Internacional de Chipre

Para que un fideicomiso se constituya válidamente, debe presentarse al comisionado del impuesto de timbre y se realiza un pago único de 430 euros. El comisionado no guarda una copia del documento.

Divulgación reglamentaria de los ASP que administran un fideicomiso internacional de Chipre

La regulación de la industria que proporciona funciones de administración de empresas y fideicomisos (ASP) también ha traído consigo el requisito de revelar al regulador la existencia de un fideicomiso internacional de Chipre. Tal obligación recae sobre la sociedad fiduciaria y la información que se divulga es la siguiente:

• La fecha en que se creó la confianza
• El nombre de la confianza
• El nombre y los detalles del fideicomisario
• El derecho rector de la confianza

Para evitar cualquier duda, el regulador no requiere detalles del Fideicomitente, los Beneficiarios y detalles de los fideicomisos. El regulador tampoco almacena en modo alguno la escritura de fideicomiso. Por el contrario, confían en el sujeto obligado para recopilar, almacenar y actualizar esta información.

Registro de beneficiarios reales de Chipre y fideicomiso internacional de Chipre

La Ley de Prevención y Represión del Lavado de Dinero y Financiamiento del Terrorismo de 2007-2018 introdujo requisitos obligatorios de divulgación con respecto a los fideicomisos. Generalmente conocido como el Registro de beneficiarios reales de Chipre. Sujeto a esto, se requerirá que la siguiente información sea divulgada obligatoriamente:

• El settlor
• El fideicomisario
• El protector
• El beneficiario o la clase de beneficiarios si aún no se han identificado
• Cualquier otra persona que ejerza control sobre la confianza

La implementación real de esta ley aún está por verse, sin embargo, los requisitos anteriores se extraen expresamente de la Ley de prevención y represión del lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo de 2007-2018.

FATCA

Según la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (FATCA), un fideicomisario y/o un fideicomiso pueden clasificarse como una institución financiera extranjera (FFI) que requiere el registro ante el IRS y la divulgación de los resultados anualmente.

CRS

Según el decreto del Estándar Común de Información, un fideicomiso en la mayoría de los casos se clasificaría como Institución Financiera (IF) Sujeta a Reportar o como Entidad No Financiera Pasiva (NFE Pasiva). Si el fideicomiso es una IF, el fideicomiso o el fideicomisario tendrán la obligación de informar a su autoridad fiscal local en Chipre con respecto a las cuentas declarables.

Fiscalidad del Fideicomiso Internacional de Chipre

Los ingresos y ganancias obtenidos dentro y fuera de Chipre están sujetos a todos los impuestos posibles impuestos en Chipre si el beneficiario es residente de Chipre de acuerdo con las Leyes de impuestos sobre la renta de Chipre.

Si los beneficiarios no son residentes de Chipre, todos los ingresos y beneficios derivados de fuentes chipriotas estarán sujetos a impuestos.

Es importante tener en cuenta qué ingresos están sujetos a impuestos en Chipre y el régimen de ausencia de domicilio aplicable en Chipre.

Inglaterra y Gales

Historia

Como se señaló anteriormente, el fideicomiso inglés surgió de la corte del Lord Canciller, conocida como la Corte de Cancillería.

Hay varias características que distinguen el fideicomiso inglés moderno tanto de otros fideicomisos de derecho consuetudinario como de los enfoques de derecho civil.

Fideicomisos de propósito y el requisito de un beneficiario

De alguna manera, el fideicomiso inglés moderno es, en comparación con otras jurisdicciones, más conservador en sus requisitos. Por ejemplo, mantiene el requisito de que haya un beneficiario. Hay dos excepciones principales a esta regla: los fideicomisos con fines benéficos y los fideicomisos Re Denley. Esto contrasta con otras jurisdicciones como Chipre, las Islas Vírgenes Británicas, las Islas Caimán, la Isla de Man, Jersey y Gibraltar, que permiten que los fideicomisos con fines no benéficos sean válidos. Esto normalmente se hará designando a alguien para que actúe como Protector del fideicomiso. Estos fideicomisos de propósito permiten que se cree un fideicomiso con un propósito (p. ej., 'proporcionar para la educación de N's', donde N es un miembro de la familia) en lugar de un beneficiario designado. El papel del Protector (también llamado a veces ejecutor) es hacer que los fideicomisarios rindan cuentas, lo que los beneficiarios generalmente tendrían derecho a hacer.

Asociaciones no incorporadas

Un uso importante de los fideicomisos es permitir la existencia de asociaciones no incorporadas. Suelen ser asociaciones o grupos de personas que se unen para un propósito particular (por lo general, no comercial). Algunos ejemplos comunes pueden ser clubes sociales y deportivos locales, algunos clubes de caballeros y algunas asociaciones profesionales.

La principal forma en que la legislación inglesa sustenta la existencia de estos es entendiéndolos como una forma de fideicomiso. La asociación no tiene personalidad jurídica (es decir, la capacidad para celebrar relaciones jurídicas en su propio nombre). Esto contrasta con el enfoque adoptado en muchas jurisdicciones de derecho civil, como España o Francia, donde a menudo se otorga personalidad jurídica a las asociaciones civiles o sociales. Por lo tanto, en Inglaterra, los funcionarios de una asociación (p. ej., su presidente, secretario y tesorero) serán reconocidos como fideicomisarios y mantendrán los activos de la asociación en fideicomiso para los miembros de la asociación con la constitución de la asociación como base. de las reglas que rigen el fideicomiso.

Sudáfrica

En muchos sentidos, los fideicomisos en Sudáfrica funcionan de manera similar a otros países de derecho consuetudinario, aunque la ley de Sudáfrica es en realidad un híbrido del sistema de derecho consuetudinario británico y el derecho romano-holandés.

En Sudáfrica, además de los tradicionales fideicomisos en vida y testamentos, existe un "bewind trust" (heredado del bewind romano-holandés administrado por un bewindhebber) en el que los beneficiarios son propietarios de los activos del fideicomiso mientras que el fideicomisario administra el fideicomiso, aunque esto es considerado por la ley holandesa moderna como no en realidad un fideicomiso. Los fideicomisos Bewind se crean como vehículos comerciales que brindan a los fideicomisarios una responsabilidad limitada y ciertas ventajas fiscales.

En Sudáfrica, los hijos menores no pueden heredar bienes y, en ausencia de un fideicomiso, los bienes se mantienen en una institución estatal, el Guardian's Fund, y se entregan a los hijos en la edad adulta. Por lo tanto, los fideicomisos testamentarios (testamentos) a menudo dejan activos en un fideicomiso en beneficio de estos hijos menores.

Hay dos tipos de fideicomisos en vida en Sudáfrica, a saber, fideicomisos adquiridos y fideicomisos discrecionales. En los fideicomisos invertidos, los beneficios de los beneficiarios se establecen en la escritura del fideicomiso, mientras que en los fideicomisos discrecionales, los fideicomisarios tienen total discreción en todo momento sobre cuánto y cuándo se beneficiará cada beneficiario.

Protección de activos

Hasta hace poco, había ventajas fiscales para los fideicomisos en vida en Sudáfrica, aunque la mayoría de estas ventajas se han eliminado. La protección de los activos frente a los acreedores es una ventaja moderna. Con notables excepciones, los bienes en poder del fideicomiso no son propiedad de los fideicomisarios ni de los beneficiarios, los acreedores de los fideicomisarios o beneficiarios no pueden tener ningún derecho contra el fideicomiso. Según la Ley de Insolvencia (Ley 24 de 1936), los bienes transferidos a un fideicomiso en vida permanecen en riesgo frente a los acreedores externos durante 6 meses si el propietario anterior de los bienes es solvente al momento de la transferencia, o 24 meses si es insolvente. en el momento de la transferencia. Después de 24 meses, los acreedores no tienen ningún derecho sobre los activos del fideicomiso, aunque pueden intentar embargar la cuenta del préstamo, obligando así al fideicomiso a vender sus activos. Los activos se pueden transferir al fideicomiso en vida vendiéndolo al fideicomiso (a través de un préstamo otorgado al fideicomiso) o donándole efectivo (cualquier persona física puede donar R100 000 por año sin atraer el impuesto sobre donaciones; se aplica un impuesto sobre donaciones del 20% a más donaciones dentro del mismo ejercicio fiscal).

Consideraciones fiscales

Según la ley sudafricana, los fideicomisos en vida se consideran contribuyentes. Se aplican dos tipos de impuestos a los fideicomisos en vida, a saber, el impuesto sobre la renta y el impuesto sobre las ganancias de capital (CGT). Un fideicomiso paga el impuesto sobre la renta a una tasa fija del 40 % (los individuos pagan de acuerdo con las escalas de ingresos, generalmente menos del 20 %). Sin embargo, los ingresos del fideicomiso pueden gravarse en manos del fideicomiso o del beneficiario. Un fideicomiso paga CGT a una tasa del 20% (los individuos pagan el 10%). Los fideicomisos no pagan impuestos sobre el patrimonio de personas fallecidas (aunque es posible que se requiera que los fideicomisos paguen préstamos pendientes a un patrimonio fallecido, en el que los montos de los préstamos están sujetos a impuestos sobre el patrimonio de personas fallecidas).

El contribuyente cuya residencia haya sido 'bloqueada' en un fideicomiso ahora se le ha dado otra oportunidad de aprovechar estas exenciones de CGT. La Ley de Modificación de la Ley Tributaria del 30 de septiembre de 2009 entró en vigor el 1 de enero de 2010 y otorgó un período de ventana de 2 años desde el 1 de enero de 2010 hasta el 31 de diciembre de 2011, lo que brinda a una persona física la oportunidad de transferir la residencia con la ventaja de que no se aplica ningún impuesto de transferencia. consecuencias a pagar o CGT. Si bien los contribuyentes pueden aprovechar esta apertura de una ventana de oportunidad, es poco probable que vuelva a estar disponible a partir de entonces.

Estados Unidos

En los Estados Unidos, se presume que un fideicomiso es irrevocable a menos que el instrumento o testamento que lo crea establezca que es revocable, excepto en Pensilvania, California, Oklahoma y Texas (y cualquier otro estado que haya adoptado la sección 602 del Uniform Trust Code), en el que los fideicomisos se presumen revocables a menos que el instrumento o testamento que los crea establezca que son irrevocables.

En los Estados Unidos, la ley estatal, variable de un estado a otro, rige los fideicomisos. Muchos estados han adoptado el Código Uniforme de Fideicomiso y también hay amplias similitudes entre los estados. derecho común del fideicomiso. Estas similitudes se resumen en las Reformulaciones de la Ley, como la Reformulación de Fideicomisos, Tercera (2003-2008). Además, en la práctica, las consideraciones de la ley federal, como los impuestos federales administrados por el Servicio de Impuestos Internos, pueden afectar la estructura y creación de fideicomisos.

En los Estados Unidos, la ley fiscal permite que los fideicomisos sean gravados como corporaciones, sociedades colectivas o no gravar en absoluto según las circunstancias, aunque los fideicomisos pueden usarse para evadir impuestos en ciertas situaciones. Por ejemplo, el valor preferente del fideicomiso es un valor híbrido (deuda y capital) con un trato fiscal favorable que se trata como capital reglamentario en los bancos. balances La Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor cambió esto un poco al no permitir que estos activos fueran parte de los (grandes) bancos. capital regulatorio.

Planificación patrimonial

Los fideicomisos en vida, a diferencia de los fideicomisos testamentarios (testamentos), pueden ayudar a un fideicomitente a evitar la sucesión. Evitar la sucesión puede ahorrar costos y mantener la privacidad y los fideicomisos en vida se han vuelto muy populares. La sucesión es potencialmente costosa y los registros de sucesión están disponibles para el público, mientras que la distribución a través de un fideicomiso es privada. Tanto los fideicomisos en vida como los testamentos también se pueden usar para planificar circunstancias imprevistas, como incapacidad o discapacidad, al otorgar poderes discrecionales al fideicomisario o albacea del testamento.

Los aspectos negativos de usar un fideicomiso activo en lugar de un testamento y sucesión incluyen los gastos legales iniciales, los gastos de administración del fideicomiso y la falta de ciertas garantías. El costo del fideicomiso puede ser del 1 % del patrimonio por año en comparación con el costo único de la sucesión del 1 al 4 % para la sucesión, que se aplica ya sea que haya o no un testamento redactado. A diferencia de los fideicomisos, los testamentos deben estar firmados por dos o tres testigos, el número depende de la ley de la jurisdicción en la que se ejecuta el testamento. Las protecciones legales que se aplican a la sucesión, pero que no se aplican automáticamente a los fideicomisos, incluyen disposiciones que protegen los bienes del difunto contra la mala administración o la malversación de fondos, como los requisitos de fianza, seguro y contabilidad detallada de los bienes de la sucesión.

Efecto del impuesto al patrimonio

Por lo general, los fideicomisos en vida no protegen los activos del impuesto federal al patrimonio de los EE. UU. Sin embargo, las parejas casadas pueden duplicar efectivamente el monto de la exención del impuesto sobre el patrimonio al establecer el fideicomiso con una cláusula de fórmula.

Para un fideicomiso en vida, el otorgante puede conservar cierto nivel de control sobre el fideicomiso, por ejemplo, mediante la designación como protector en virtud del instrumento de fideicomiso. Los fideicomisos en vida también, en términos prácticos, tienden a ser impulsados en gran medida por consideraciones fiscales. Si falla un fideicomiso en vida, la propiedad generalmente se mantendrá para el otorgante/fideicomitente en los fideicomisos resultantes, lo que en algunos casos notables ha tenido consecuencias impositivas elevadas.