Historia legal de los testamentos

Compartir Imprimir Citar

Los testamentos tienen una larga historia.

Antigua Grecia

La práctica griega antigua con respecto a los testamentos no era la misma en todos los lugares; algunos estados permitieron a los hombres disponer de sus propiedades, otros los privaron por completo de ese privilegio. Según Plutarco, Solón "es muy elogiado por su ley concerniente a los testamentos; porque antes de su tiempo a nadie se le permitía hacer ninguno, pero toda la riqueza de las personas fallecidas pertenecía a sus familias; pero él les permitía otorgarlas a quien quisieran"., estimando la amistad como un lazo más fuerte que el parentesco, y el afecto que la necesidad, y así puso la propiedad de cada hombre a disposición del poseedor; sin embargo, no permitió toda clase de testamentos, pero exigió las siguientes condiciones en todas las personas que los hicieron:

  1. Que debían ser ciudadanos de Atenas, no esclavos, ni extranjeros, pues entonces sus haciendas eran confiscadas para el uso público.
  2. Que deben ser hombres que hayan llegado a veinte años de edad, porque las mujeres y los hombres menores de esa edad no podían disponer por testamento de más de una medida de cebada.
  3. Que no deben ser adoptados; porque cuando las personas adoptadas morían sin descendencia, las propiedades que habían recibido por adopción volvían a los parientes de los hombres que las adoptaron.
  4. Que no deberían tener hijos varones propios, porque entonces su hacienda pertenecía a estos. Si sólo tuvieren hijas, las personas a quienes se legó la herencia estaban obligadas a casarlas. Sin embargo, a los hombres se les permitía nombrar herederos para suceder a sus hijos, en caso de que éstos murieran antes de los veinte años.
  5. Que estén en su sano juicio, porque los testamentos extorsionados por el frenesí de una enfermedad, o por la vejez, no eran en realidad los testamentos de las personas que los hicieron.
  6. Que no deben estar bajo prisión, u otra coacción, siendo entonces su consentimiento sólo forzado, ni en justicia reputarse voluntario.
  7. Que no deben ser inducidos a ello por los encantos e insinuaciones de una esposa; porque (dice Plutarco) el sabio legislador con razón pensó que no había que hacer diferencia entre el engaño y la necesidad, la adulación y la compulsión, ya que ambos son igualmente poderosos para persuadir a un hombre de la razón.

Los testamentos generalmente se firmaban ante varios testigos, quienes los sellaban para confirmarlos y luego los ponían en manos de síndicos, quienes estaban obligados a verlos ejecutados. En Atenas, algunos de los magistrados estaban muy a menudo presentes en la elaboración de testamentos. A veces los arcontes también estaban presentes. A veces el testador declara su testamento ante suficientes testigos, sin ponerlo por escrito. Así, se dice que Calias, temiendo ser cortado por una malvada conspiración, hizo una declaración abierta de su voluntad ante la asamblea popular en Atenas. Hubo varias copias de testamentos en Diógenes Laërtius, como los de Aristóteles, Lyco de Troas y Theophrastus; de donde parece que tenían una forma común, comenzando con un deseo de vida y salud".

Antigua roma

El desarrollo del derecho romano fomentó la comprensión moderna de los testamentos y sirve como base para el derecho de sucesiones de muchos países europeos, con la gran ayuda posterior del derecho canónico.

El testamento romano primitivo difería del testamento moderno en aspectos importantes. Era eficaz durante la vida de la persona que lo hizo; se hizo en público de viva voz; todos sabían de las intenciones del legante, declarando el testador su testamento en presencia de siete testigos; y no se podía cambiar, a éstos llamaban testamentos nuncupativos; pero el peligro de confiar la voluntad del difunto a la memoria de los vivos pronto los abolió; y se ordenó que todos los testamentos fueran por escrito.

El objetivo, como en la adopción, era asegurar la perpetuación de la familia. Esto se hizo asegurando la debida investidura de la raza en una persona en la que se podía confiar para mantener los ritos familiares. Hay mucha probabilidad en la conjetura de que sólo se permitía hacer testamento cuando el testador no tenía parientes gentiles conocidos, a menos que hubieran renunciado a sus derechos. Los romanos solían dejar de lado los testamentos, por ser inoficiosas, deficientes en el deber natural, si desheredaron o pasaron totalmente (sin alegar razón verdadera y suficiente) alguno de los hijos del testador. Pero si el hijo tenía algún legado, por pequeño que fuera, era prueba de que el testador no había perdido la memoria ni la razón, que de otro modo presumía la ley. De ahí probablemente ha surgido aquel vulgar e infundado error de la necesidad de dejar al heredero un chelín, o algún otro legado expreso, para desheredarlo efectivamente; mientras que la ley moderna, aunque el heredero o los parientes más cercanos sean totalmente omitidos, no admite querela inofficiosa para anular tal testamento.

Es cierto, por el texto de Gayo, que las primeras formas de testamento fueron las hechas en los comitia calata y las hechas in procinctu, o en la víspera de la batalla. Los primeros se publicaron antes de los comitia, como representantes de los genios patricios, y fueron originalmente un acto legislativo. Estos testamentos eran el peculiar privilegio de los patricios. Posteriormente se desarrolló la forma de testamento plebeyo (irs/amentum per aes ci libram), y la ley de sucesión testamentaria se modificó aún más por la influencia del practicante, especialmente en la dirección del reconocimiento de la fideicommissa similar en algunos aspectos a la testamentaria. fideicomisos Codicilli, o testamentos informales, también entraron en uso y fueron suficientes para casi todos los propósitos, excepto para nombrar un heredero.

En la época de Justiniano, generalmente se usaba un testamento basado en parte en el jus civile, en parte en el edicto del pretor, en parte en las constituciones imperiales y el llamado testamentum tripertitum. Los principales puntos esenciales para su validez eran que el testador debía poseer capacidad testamentaria y que el testamento debía ser firmado o reconocido por el testador en presencia de siete testigos, o publicado oralmente en audiencia pública. Los testigos deben ser idonei, o libres de incapacidad legal. Por ejemplo, las mujeres y los esclavos no eran buenos testigos.

No se pueden enajenar todos los bienes del testador. Los derechos de los herederos y descendientes estaban protegidos por decretos que les aseguraban un mínimo legal, siendo la querela inofficiosi testamenti el remedio de los fallecidos. La edad en que comenzaba la capacidad testamentaria era catorce años en el caso de los varones, doce en el caso de las mujeres. Hasta el 439 d. C., un testamento debe haber sido en latín; después de esa fecha se permitió el griego.

Ciertas personas, especialmente los soldados, tenían el privilegio de observar las formas ordinarias. La responsabilidad del heredero por las deudas del testador variaba en diferentes períodos. Al principio era prácticamente ilimitado. La ley se fue modificando luego gradualmente a favor del heredero, hasta que en tiempos de Justiniano el heredero que hacía debidamente inventario de los bienes del difunto sólo respondía por los bienes a los que había sucedido. Esta limitación de responsabilidad se denomina generalmente civils beneficium inventarii.

Algo parecido a la sucesión inglesa se encuentra en las reglas para romper los sellos de un testamento en presencia del pretor. Estrechamente relacionada con el testamento estaba la donatio mortis causa, cuyas reglas han sido adoptadas en su totalidad en Inglaterra (ver más abajo). Un espacio inmenso en el Corpus juris lo ocupa el derecho testamentario. Toda la parte v. del Digesto (libros xxviii.-xxxvi.) trata el tema, al igual que un gran número de constituciones en el Código y las Novelas.

Influencia del cristianismo

En la tradición cristiana, Eusebio y otros han relatado el testamento de Noé, hecho por escrito y testificado bajo su sello, por el cual dispuso del mundo entero. Además, se habla de testamentos en el Antiguo Testamento (en Génesis 48), donde Jacob le lega a su hijo José, una parte de su herencia, el doble de la de sus hermanos.

El efecto del cristianismo sobre la voluntad fue muy marcado. Por ejemplo, el deber de legar a la Iglesia fue inculcado ya en Constantino, y los herejes y monjes fueron inhabilitados para hacer testamento o tomar regalos dejados por testamento. A menudo se depositaba un testamento en una iglesia. El derecho canónico sigue al derecho romano con una inclinación aún mayor en beneficio de la Iglesia. Ninguna propiedad de la Iglesia podía ser legada. Los usureros manifiestos fueron agregados a la lista de los incapacitados. Para la validez de un testamento era necesario generalmente que se hiciera en presencia de un sacerdote y dos testigos, a menos que se hiciera en pias causas. Los testigos, como en el derecho romano, deben hacerse. Las donaciones a la Iglesia no estaban sujetas a las deducciones a favor del heredero y de los hijos necesarias en los casos ordinarios. En Inglaterra,

Esto está prácticamente de acuerdo con la definición de Modestino en Digest xxviu. I, 1, voluntatis nostrae justa sententia de eo quod quis post mortem suam fieri velit. Ley antigua, cap. vi. Dii. ioi

En las Leges barbarorum, donde no se ven afectadas por el derecho romano, el testamento, si es que existió, era de un carácter muy rudimentario. La voluntad es, por otro lado, reconocida por la ley rabínica e islámica.

Influencia romana en el derecho inglés

La ley romana de testamentos ha tenido un efecto considerable sobre la ley inglesa. En palabras de Sir Henry Maine, "La ley inglesa de la sucesión testamentaria de la personalidad se ha convertido en una forma inglesa modificada de la dispensa bajo la cual se administraban las herencias de los ciudadanos romanos". Al mismo tiempo, hay algunas diferencias amplias y sorprendentes que deben tenerse en cuenta. Se puede notar lo siguiente, entre otros (a partir de 1911):

  1. Un testador romano no podía, a menos que fuera un soldado, morir en parte testado y en parte intestado. La voluntad debe mantenerse o caer como un todo. Este no es el caso en Inglaterra.
  2. No hay nadie en la ley inglesa a quien descienda la universitas furis del testador como lo hizo con los herederos romanos, cuyo nombramiento era esencial para la validez de un testamento formal, y que participaba de la naturaleza del heredero, ejecutor, administrador inglés., heredero y legatario.
  3. Las inhabilidades de los testadores diferían en los dos sistemas. La incapacidad de un esclavo o de un hereje es peculiar del derecho romano, la de un joven entre catorce y veintiún años del derecho inglés.
  4. Toda la propiedad puede enajenarse en Inglaterra; pero no fue así en Roma, donde, excepto por la voluntad de los soldados, los niños no podían ser desheredados sino por actos específicos de mala conducta. Durante la mayor parte del período del derecho romano, el heredero también debe haber tenido su cuarto falcidio para inducirlo a aceptar la herencia.
  5. En la ley inglesa, todos los testamentos deben cumplir con ciertos requisitos legales; los romanos reconocieron desde la época de Augusto un testamento informal llamado codicilli. El codicilo inglés tiene poco en común con esto excepto el nombre. No es un testamento informal, sino una adición a un testamento, leído como parte de él, y que necesita las mismas formalidades de ejecución.
  6. El testamento romano se aplicaba tanto a muebles como a inmuebles; en Inglaterra, un legado o legado es una donación de bienes personales únicamente, y una donación de bienes inmuebles se denomina legado.
  7. El testamento romano habló desde el momento de hacer; el inglés habla desde el momento de la muerte. Esta diferencia se hace muy importante en caso de alteración de la posición del testador entre el otorgamiento del testamento y su muerte. Por regla general, el testamento romano no podía, el inglés sí, traspasar la propiedad después de la adquisición.

Desarrollo de la ley de testamentos en Inglaterra

La libertad de enajenación por voluntad se encuentra en un período temprano en Inglaterra. A juzgar por las palabras de una ley de Canuto, el intestado parece haber sido la excepción en ese momento. Hasta dónde se extendió la libertad es incierto; es la opinión de algunas autoridades que se permitió la disposición completa de la tierra y los bienes, de otras que se reconocieron derechos limitados de esposa e hijos. Sea como fuere, después de la Conquista surgió una distinción, fruto del feudalismo, entre bienes muebles e inmuebles. Será conveniente tratar por separado la historia de las dos clases de testamento.

Tierra

Se convirtió en ley después de la Conquista, según Sir Edward Coke, que una propiedad superior a un período de años no podía enajenarse por testamento, a menos que en Kent, donde prevalecía la costumbre del tipo de mazo, y en algunos señoríos y distritos (especialmente la City de Londres), donde la ley anterior a la Conquista fue preservada por indulgencia especial. La razón por la que la ley no reconocía la herencia de la tierra era, sin duda, en parte para desalentar las donaciones en el lecho de muerte en mortmain, una opinión apoyada por Glanvill, en parte porque el testador no podía dar al heredero esa herencia, que era el elemento principal en un traspaso feudal.. Por medio de la doctrina de los usos, sin embargo, el derecho de propiedad de la tierra se aseguraba mediante un método tortuoso, generalmente mediante la cesión de derechos a usos durante la vida del feudo a los usos que él designara en su testamento.entre vivos. Con la aprobación del Estatuto de Usos las tierras volvieron a ser indisponibles, con una salvedad en el estatuto para la validez de los testamentos realizada antes del 1 de mayo de 1536. Los inconvenientes de este estado de cosas pronto comenzaron a sentirse, y probablemente se vieron agravados por la gran cantidad de tierra arrojada al mercado tras la disolución de los monasterios. Como remedio, se aprobó una ley en 1540 (que llegó a conocerse como el Estatuto de testamentos) y una ley explicativa adicional en 1542-1543.

El efecto de estas Actas fue hacer que las tierras poseídas en pleno dominio fueran otorgables por testamento por escrito, en la medida de dos tercios cuando la tenencia era por servicio de caballero, y la totalidad cuando era en socia. Las corporaciones estaban incapacitadas para recibir, y las mujeres casadas, los infantes, los idiotas y los locos para idear. Una Ley de 1660, al abolir la tenencia por servicio de caballero, hizo que todas las tierras fueran disenables, en la misma línea que el Estatuto de Fraudes (1677) se ocupó de las formalidades de ejecución. Hasta entonces, las notas simples, aun de puño y letra de otra persona, constituían testamento suficiente, si las publicaba el testador como tales. El Estatuto de Fraudes exigía, entre otras cosas, que todo testamento debe ser por escrito, firmado por el testador o por alguna persona por él en su presencia y bajo su dirección, y debe ser suscrito también por tres o cuatro testigos fehacientes. La interpretación estricta de los tribunales de la credibilidad de los testigos condujo a la aprobación de una ley en 1751-1752, haciendo que los testigos interesados ​​fueran suficientes para la debida ejecución del testamento, pero declarando nulos los obsequios. El testamento de un hombre fue revocado por matrimonio y el nacimiento de un hijo, de una mujer por matrimonio solamente. El testamento también fue revocado por alteración de las circunstancias, e incluso por nulidad de la transmisión entre vivos.de terreno ideado por el testamento hecho con posterioridad a la fecha del testamento, que se presumió como un intento del otorgante de dar efecto legal a un cambio de intención. Como en el derecho romano, un testamento hablaba desde el momento de su otorgamiento, por lo que no podía servir para pasar bienes adquiridos después sin republicación, lo que equivalía a hacer un nuevo testamento. Los copyholds no eran ideables antes de 1815, pero generalmente se entregaban al uso de la voluntad del arrendatario copyhold; una ley de 1815 los hizo simplemente ideables. Los títulos de propiedad de las tierras se han hecho gradualmente responsables de las reclamaciones de los acreedores por una serie de estatutos que comenzaron con el año 1691.

Propiedad personal

La historia de los testamentos personales fue considerablemente diferente, pero en cierta medida siguió líneas paralelas. En ambos casos el poder de disposición parcial precedió al completo. La opinión general de las mejores autoridades es que, según el derecho consuetudinario de Inglaterra, un hombre sólo podía disponer de todos sus bienes personales si no dejaba esposa ni hijos; si dejaba esposa o hijos, sólo podía disponer de la mitad, y un tercio si dejaba esposa e hijos. Las partes de esposa e hijos se llamaban pars rationabilis. Esta pars rationabilis está expresamente reconocida en la Carta Magna y fue demandada por el writ de rationabili parte. No se sabe con certeza en qué período el derecho de disposición de toda la propiedad sustituyó a la antigua ley. Es cierto que así fue, y los lugares donde todavía existía la antigua regla —la provincia de York, Gales y la ciudad de Londres— se consideraron excepciones. El derecho de legado en estos lugares no fue asimilado a la ley general hasta tiempos relativamente recientes por leyes aprobadas entre 1693 y 1726. Un hombre podía hacer un testamento personal a los catorce años, y una mujer a los doce. Los trámites en el caso de los testamentos personales no eran tan numerosos como en el caso de los testamentos de tierras. Hasta 1838 era suficiente un testamento nuncupativo u oral, sujeto, cuando la donación fuera de £ 30 o más, a las restricciones contenidas en el Estatuto de Fraudes. Los testigos de un testamento escrito no necesitan ser "creíbles", y fue especialmente promulgado por una Ley de 1705 que cualquiera que pudiera dar testimonio en un tribunal de justicia era un buen testigo de un testamento personal. Un testamento completamente de puño y letra del testador, llamado testamento ológrafo, era válido sin firma. En un momento, el albacea tenía derecho al residuo en defecto de un legatario residual, pero la Ley de albaceas de 1830 lo convirtió en tal caso en fideicomisario de los familiares.

La jurisdicción sobre los testamentos personales estuvo hasta 1858 en los tribunales eclesiásticos, siendo otorgada la sucesión por el tribunal diocesano si los bienes del difunto se encontraban en la misma diócesis, en el tribunal provincial de Canterbury (el tribunal de prerrogativas) o York (el tribunal de la cancillería) si el difunto tuviera buena notabilia, es decir, bienes por valor de £ 5 en dos diócesis. La jurisdicción eclesiástica era de origen muy antiguo. Se estableció completamente bajo Enrique II, como lo menciona Glanvill. En la ciudad de Londres, los testamentos se inscribieron en la Corte de Hustings desde 1258 hasta 1688 después de haber sido probados ante el ordinario. Los casos impugnados antes de 1858 se juzgaban en el tribunal provincial con una apelación originalmente ante el Tribunal de Delegados, luego ante el Comité Judicial del Consejo Privado. También hubo algunas jurisdicciones locales especiales, tribunales de barón, tribunales universitarios y otros, probablemente en su mayor parte supervivencias del período anterior a la Conquista, cuando los testamentos parecen haber sido publicados en la corte del condado. Los tribunales eclesiásticos no tenían jurisdicción sobre los testamentos de la tierra, y los tribunales de derecho consuetudinario tuvieron cuidado de mantener a los tribunales eclesiásticos dentro de sus límites por medio de la prohibición. No era necesaria la sucesión de un testamento de tierra, y el título de propiedad por testamento podía hacerse mediante la presentación del testamento como documento de título. La responsabilidad del albacea y del legatario por las deudas del testador ha sido gradualmente establecida por la legislación. En general se limita al monto de la sucesión. La responsabilidad personal del albacea más allá de esto solo puede establecerse por el Estatuto de Fraudes mediante contrato por escrito. En general se limita al monto de la sucesión. La responsabilidad personal del albacea más allá de esto solo puede establecerse por el Estatuto de Fraudes mediante contrato por escrito. En general se limita al monto de la sucesión. La responsabilidad personal del albacea más allá de esto solo puede establecerse por el Estatuto de Fraudes mediante contrato por escrito.

Legislación

Tales fueron las principales etapas en la historia de la ley en cuanto afectó a los testamentos realizados antes de 1838 o probados antes de 1858. Las principales leyes vigentes a principios del siglo XX fueron la Ley de testamentos de 1837, la Ley de enmienda de 1852, la Ley del Tribunal de Sucesiones. 1857, las Leyes de la Judicatura de 1873 y 1875, y la Ley de Transferencia de Tierras de 1897. Todas excepto las Leyes de 1837 y 1852 se ocupan principalmente de lo que sucede con el testamento después de la muerte, ya sea bajo la jurisdicción voluntaria o contenciosa de la División de Sucesiones.

El más antiguo en el registro de estatutos es una Ley de Enrique III (1236), que permite a una viuda legar las cosechas de sus tierras. Antes de la Ley de Testamentos de 1837, los Comisionados de Bienes Raíces habían recomendado con urgencia la uniformidad de la ley en 1833. De su informe se desprende que en el momento de su aparición había diez formas diferentes en las que se podía hacer un testamento en diferentes circunstancias.

La Ley de Testamentos de 1837 afectó tanto la elaboración como la interpretación de los testamentos. Excluidas por ahora estas últimas, sus principales disposiciones eran las siguientes:

Las reglas de interpretación o interpretación dependen principalmente de las decisiones de los tribunales y, en menor medida, de la promulgación de leyes. La ley fue gradualmente llevada a su condición actual a través de precedentes que se remontan a siglos atrás, especialmente decisiones del tribunal de cancillería, el tribunal por excelencia de la construcción, a diferencia del tribunal de sucesiones. El tribunal de sucesiones no se ocupó sino de manera incidental del significado del testamento; su jurisdicción se limitaba a ver que fuera debidamente ejecutada. El estado actual de la ley de interpretación es altamente técnico. Algunas frases han adquirido un significado convencional con el que probablemente no soñaron los testadores que las usaron. Muchas de las doctrinas judiciales que se habían establecido gradualmente fueron modificadas por la Ley de testamentos de 1837.

Las reglas de interpretación fundadas en principios de equidad independientes de la ley son muy numerosas. Algunos de los más importantes, expresados ​​de la forma más general posible, son los siguientes:

Un testamento puede ser nulo, en todo o en parte, por muchas causas, que pueden dividirse en dos grandes clases, las que proceden de circunstancias externas y las que proceden del propio testamento. Los principales ejemplos de la primera clase son la revocación por quema, desgarro, etc., por un testamento posterior o por matrimonio del testador (excepto como se indica a continuación), incapacidad del testador por locura, infancia o incapacidad legal (como ser un condenado), influencia indebida y fraude, cualquiera de los cuales es motivo para que el tribunal rechace o revoque la legalización de un testamento. El testamento ambulatorio es siempre revocable, salvo en uno o dos casos excepcionales. La influencia indebida es un motivo por el cual se hacen frecuentes intentos de dejar de lado los testamentos. Su naturaleza está bien explicada en un juicio de Lord Penzance: "La presión de cualquier carácter, ya sea que actúe sobre los temores o las esperanzas,querela inofficiosi testamenti, pero las disposiciones antinaturales pueden ser prueba de defecto mental.

Las circunstancias que aparecen en la faz del testamento que lo hacen objetable pueden evitarlo por completo o crear un intestado parcial, permaneciendo el testamento bueno en su conjunto. Cuando el testamento no está debidamente ejecutado, por ejemplo, si es una falsificación o si no está firmado por el testador o el número adecuado de testigos, el testamento no se admite para legalizar en absoluto. Cuando contiene disposiciones o legados malos en derecho, como en general la restricción del matrimonio, o que tienden a crear perpetuidades, o son contrarios a la política pública, o a alguna ley particular, sólo la parte ilegal es nula. Un ejemplo notable es un caso bien conocido en el que una condición subsiguiente en un legado se declaró nula en contra de la política pública, siendo una donación de la herencia legada en caso de que el primer legado, el hijo mayor de un conde,

En el derecho consuetudinario no puede haber hurto de un testamento de tierras. Pero según la Ley de hurto de 1861, robar, dañar u ocultar un testamento, ya sea de bienes muebles o inmuebles, se castigaba con trabajos forzados de por vida. La falsificación de un testamento (en un momento un delito capital) hizo que el infractor fuera pasible de la misma pena. La ocultación fraudulenta de un testamento importante para el título por parte de un vendedor o deudor hipotecario de terrenos o bienes muebles es, según la Ley de Enmienda de la Ley de Propiedad de 1859, un delito menor punible con multa o encarcelamiento o ambos.

Historial de testamentos en otras jurisdicciones

Estados Unidos

En el siglo XXI, los dieciocho años es la edad típica de capacidad testamentaria. La plena libertad de disposición no es universal. En particular, muchos estados normalmente otorgan a los cónyuges el derecho a por lo menos la mitad del patrimonio independientemente de lo que diga el testamento (o si no se puede encontrar un testamento). Algunos requieren que los niños no puedan ser desheredados sin una buena causa. En muchos casos, los hijos omitidos en un testamento aún pueden tomar su parte. Louisiana siguió la ley francesa, por la cual el testador no puede en ningún caso enajenar por testamento más de la mitad de sus bienes si deja descendencia o ascendientes. En 1911, a veces se requería el consentimiento del marido para que el testamento de una mujer casada fuera válido, pero ya no es así. Los testamentos nuncupativos y ológrafos son válidos en algunos estados, pero están prohibidos en otros. Los primeros se limitan a la personalidad y, por lo general, deben reducirse a la escritura poco tiempo después de pronunciar las palabras. En Luisiana aún existía el testamento místico o sellado en 1911. El número de testigos necesarios para la validez de un testamento de cualquier tipo suele ser dos.Vermont, el último estado en requerir tres testigos, cambió su ley en 2006. Para ser válidos, los testigos no deben ser herederos según el testamento. En 1911 se privilegiaron los testamentos de soldados y marineros, como en Inglaterra.

En la ley moderna de los EE. UU., no se requiere que los testamentos se registren antes de la muerte en la mayoría de los estados, pero se registran y se ponen en el registro público después de que la persona que hace el testamento muere y el patrimonio se legaliza. Sin embargo, a menudo sigue siendo una buena idea certificar ante notario la firma y el testimonio de un testamento, para reducir el riesgo de disputas sobre la validez del testamento después de la muerte. Los testamentos se pueden usar para nombrar tutores para niños menores, pero debido a que los niños no son propiedad, el testamento no puede tener la última palabra sobre la cuestión. La tutela la deciden los tribunales, aunque el resultado habitual es que la tutela se otorga al otro padre superviviente o, si ninguno de los padres sobrevive, al tutor designado en el testamento del último padre superviviente.

Escocia (a partir de 1911)

Hasta 1868, la ley escocesa no permitía los testamentos de bienes inmuebles. El medio habitual para obtener la disposición del patrimonio después de la muerte era una disposición y liquidación de fideicomiso por escritura de praesenti, según la cual el fideicomitente disponía la propiedad a los fideicomisarios de acuerdo con los fideicomisos de la liquidación, reservando un interés vitalicio. Así, se aseguró algo muy similar a una disposición testamentaria por medios parecidos a los empleados en Inglaterra antes de la Ley de Testamentos de Enrique VIII. La principal desventaja de la disposición del fideicomiso era que podía ser anulada por el heredero, quien podía reducir ex capite lectitodos los actos voluntarios hechos en su perjuicio dentro de los sesenta días siguientes a la muerte de su ascendiente. En 1868, la Ley de Títulos de Concentración de Tierras hizo competente a cualquier propietario de tierras para resolver la sucesión de las mismas en caso de muerte por testamento o mortis causa.escrituras o escritos. En 1871 se abolió la reducción ex capite lecti. Un testamento de bienes inmuebles debe ejecutarse con las formalidades de una escritura y registrarse para dar título. La discapacidad de una mujer como testigo fue eliminada por la Ley de Títulos de Consolidación de Tierras. En cuanto a los testamentos sobre bienes muebles, hay varios puntos importantes en los que difieren de los testamentos correspondientes en Inglaterra, siendo más marcada la influencia del derecho romano. Los varones pueden hacer testamento a los catorce años, las mujeres a los doce. Un legado nuncupativo es bueno hasta la cantidad de £ 100 escocesas (£ 8, 6s. 8d.), y un testamento ológrafo es bueno sin testigos, pero debe ser firmado por el testador, diferenciándose en esto del antiguo hológrafo inglés. Por la Ley de traspaso de 1874, se presume que tal testamento ha sido ejecutado en la fecha que lleva. No todos los bienes muebles se pueden dejar, como en Inglaterra.jus relictae y legitime. Ver McLaren, Wills and Succession, para la ley, y Judicial Styles para los estilos.

Francia (a partir de 1911)

La ley está contenida principalmente en el art. 967-1074 del Código Civil francés. Los testamentos en Francia pueden ser de tres tipos:

  1. ológrafo, que debe estar íntegramente escrito, fechado y firmado por el testador;
  2. otorgado notarialmente, es decir, redactado por dos notarios y firmado en presencia de dos testigos o por un notario ante cuatro testigos; esta forma de testamento debe ser dictada por el testador y redactada por el notario, debe ser leída al testador en presencia de los testigos y debe ser firmada por el testador y los testigos;
  3. místico, que son firmados por el testador, luego cerrados y sellados y entregados por él a un notario ante seis testigos; el notario luego redacta una relación de los procedimientos en el instrumento que es firmado por el testador, el notario y los testigos.

No podrán ser testigos los beneficiarios y sus parientes consanguíneos hasta el cuarto grado. No se reconocen los testamentos nuncupativos. Los testamentos de los soldados y marineros están sujetos a reglas especiales como en la mayoría de los demás países. La plena libertad de testar solo existe cuando el testador no tiene ascendientes ni descendientes, de lo contrario la parte disponible de su herencia está limitada por las reglas de la sucesión forzosa: si el testador tiene un hijo, solo puede disponer de la mitad de su herencia, si dos solo uno. -tercero, si son tres o más sólo un cuarto; si no tuviere descendientes sino ascendientes en ambas líneas podrá disponer de la mitad, si ascendientes en una sola línea podrá disponer de las tres cuartas partes. La edad plena de capacidad testamentaria es de 21 años, pero los menores mayores de 16 años pueden disponer por testamento de la mitad de la herencia de la que podrían disponer si hubieran sido mayores de edad.Los sustitutos del testamento, como los contratos de testamento o el pactum successorium (también conocido como contrato relativo a la sucesión), no son válidos (art. 791 FrCC).

Los códigos civiles de la Europa continental del sur están en general de acuerdo con la ley francesa.

Alemania (a partir de 1911)

La mayor parte de la ley se encuentra en el Código Civil Alemán, ss. 2064–2273. Se permite el testamento ológrafo, ya sea único o conjunto. Otros testamentos deben ser ejecutados ante notario, declarados ante un juez o (si fuera de Alemania) un cónsul. Se requieren dos testigos, a menos que el testigo sea un notario o un secretario del tribunal (registrador del tribunal), cualquiera de los cuales será suficiente. Las formalidades pueden flexibilizarse en determinados supuestos, como muerte inminente, estado de sitio, epidemia reinante, etc. La libertad de testar está restringida por las reglas de la sucesión forzosa: los descendientes, los ascendientes y el cónyuge tienen derecho a la parte forzosa (también conocidas como acciones de derechos legales). Los herederos forzosos sólo pueden ser desheredados por determinados tipos de mala conducta. Los contratos de testamento no son válidos; sin embargo, un pactum successorium (también conocido como contrato relativo a la sucesión) hizointer vivos es válido en determinados casos y operará a la muerte del causante. Los dos tipos principales de pacta successoria son la renuncia contractual de intereses (Erbverzichtvertrag) y la escritura de modificación (Erbauskaufvertrag). Revocar un testamento funciona de la misma manera que en Inglaterra, excepto con respecto al matrimonio. Una forma particular de revocación en Alemania ocurre cuando se determina que un testamento es inconsistente con un pactum successorium; en tal caso, el testamento queda total o pro tanto revocado.

Ley internacional

Hay tres direcciones principales que han tomado la opinión de los juristas y la práctica de los tribunales, a partir de 1911:

  1. Todos los bienes del testador pueden someterse a la ley de su domicilio. En este sentido es la opinión de Savigny y la práctica alemana. Ciertas modificaciones han sido hechas por la ley moderna, especialmente por la Einführungsgesetz de 1896.
  2. Los bienes pueden someterse a la ley del lugar en que se encuentren al tiempo de la muerte del testador.
  3. Los bienes muebles pueden estar sujetos a la ley del domicilio. El inmueble (incluidos los arrendamientos) a la ley del lugar donde está situado, la lex loci rei sitae. Inglaterra y los Estados Unidos siguen esta regla.

La capacidad testamentaria generalmente se rige por la ley del domicilio del testador en el momento de su muerte, la forma del instrumento en la mayoría de los países por la ley de su domicilio o la ley del lugar donde se hizo el testamento, a su elección. La antigua regla de la ley inglesa permitía únicamente la primera alternativa. La ley fue modificada para el Reino Unido en 1861 por la Ley de Testamentos de 1861 (conocida como Ley de Lord Kingsdown), por la cual un testamento hecho fuera del Reino Unido por un súbdito británico es, en lo que respecta a bienes personales, bueno si se hace de acuerdo con a las formas exigidas por la ley del lugar donde se hizo, o por la ley del domicilio del testador al tiempo de hacerla, o por la ley del lugar de su domicilio de origen. El cambio posterior de domicilio no evita tal testamento. Otro acto pasó el mismo día, la Ley de domicilio de 1861, promulgó que, por convención con cualquier gobierno extranjero, un domicilio extranjero con respecto a testamentos no podía ser adquirido por un testador sin un año de residencia y una declaración escrita de intención de domiciliarse. Por el mismo acto, los cónsules extranjeros pueden, por convención, tener cierta autoridad sobre los testamentos y propiedades de los súbditos de estados extranjeros que mueren en Inglaterra.

En los Estados Unidos, algunos estados han adoptado la política estricta de promulgar por ley la antigua regla del derecho consuetudinario y disponer que ningún testamento es válido a menos que se haga en la forma requerida por la ley del estado del domicilio del testador. La capacidad del testador, la revocación y la construcción de un testamento, se rigen por la ley del domicilio del testador en el momento de su muerte, excepto en los casos afectados por la Ley de Lord Kingsdown, ya que se debe suponer que usó lenguaje en consonancia con esa ley, a menos que se exprese en lenguaje técnico de otro país. Un buen ejemplo es Groos' Case (1904), Prob. 269, donde se sostuvo que el testamento de una mujer holandesa (en el momento de su muerte domiciliada en Inglaterra) debidamente hecho en Holanda no fue revocado por su matrimonio, lo cual no es motivo de revocación por la ley de Holanda.

Las personas que han de tomar en testamento se deciden por diferentes reglas según que los bienes sean muebles o inmuebles, rigiéndose los primeros por la ley del domicilio, los segundos por la lex loci rei sitae. Sin embargo, en 1881 el tribunal de apelación de Inglaterra sostuvo que, en virtud del testamento de un inglés domiciliado en Holanda, dejar bienes muebles a los hijos, los hijos legitimados per subsequens matrimoniumpodían tomar, ya que eran legítimos por la ley de Holanda, aunque no por la ley de Inglaterra (re Goodman's Trusts, 17 Ch. D. 266). Este principio fue llevado más lejos en Grey's Trusts (1892), 3 Ch. 88, donde se sostuvo que un hijo legitimado tenía derecho a participar en un derecho de propiedad inglés. Pero es de señalar que una persona nacida fuera del matrimonio legal, aunque legitimado, no podía suceder como heredero de bienes inmuebles en Inglaterra a partir de 1911 (Birtwhistle v. Vardill, 2 Cl. y F. 895). Generalmente se requiere que un testamento debidamente otorgado en el extranjero esté revestido de la autoridad de un tribunal del país donde se encuentran los bienes afectados por el testamento.