Derecho internacional consuetudinario

derecho internacional consuetudinario es un aspecto del derecho internacional que involucra el principio de costumbre. Junto con los principios generales del derecho y los tratados, la Corte Internacional de Justicia, los juristas, las Naciones Unidas y sus estados miembros consideran que la costumbre se encuentra entre las principales fuentes del derecho internacional.

Muchos gobiernos aceptan en principio la existencia del derecho internacional consuetudinario, aunque existen opiniones diferentes sobre las normas que contiene. Una norma se convierte en consuetudinario internacional si se cumplen dos requisitos: (1) Hay una práctica estatal que "parece estar suficientemente extendida, representativa y coherente"; mostrando que un número significativo de estados ha utilizado y confiado en la norma en cuestión y el concepto no ha sido rechazado por un número significativo de estados, (2) los estados estaban motivados por la creencia de que estaban legalmente obligados a aceptar la legitimidad de la norma en cuestión porque el derecho internacional consuetudinario los obligaba a hacerlo (opinio juris).

En 1950, la Comisión de Derecho Internacional enumeró las siguientes fuentes como formas de prueba del derecho internacional consuetudinario: tratados, decisiones de tribunales nacionales e internacionales, legislación nacional, opiniones de asesores jurídicos nacionales, correspondencia diplomática y práctica de organizaciones internacionales. En 2018, la Comisión adoptó unas Conclusiones sobre la identificación del derecho internacional consuetudinario con comentarios. La Asamblea General de las Naciones Unidas acogió con agrado las Conclusiones y alentó su más amplia difusión.

Reconocimiento del derecho internacional consuetudinario

El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia define el derecho internacional consuetudinario en el artículo 38(1)(b) como "una práctica general aceptada como derecho". Esto generalmente se determina a través de dos factores: la práctica general de los estados y lo que los estados han aceptado como ley (opinio juris sive necessitatis< /lapso>). Esto significa que muchos Estados necesitan participar en la práctica (en particular, las grandes potencias) y que los Estados participan en la práctica por un sentido de obligación legal (más que por costumbre o hábito).

Hay varios tipos de leyes internacionales consuetudinarias reconocidas por los estados. Algunas leyes internacionales consuetudinarias alcanzan el nivel de jus cogens mediante la aceptación por parte de la comunidad internacional como derechos no derogables, mientras que otro derecho internacional consuetudinario puede simplemente ser seguido por un pequeño grupo de Estados. Los Estados suelen estar obligados por el derecho internacional consuetudinario, independientemente de si los Estados han codificado estas leyes a nivel nacional o mediante tratados.

Jus cogens

Una norma imperativa (también llamada jus cogens, que en latín significa "ley obligatoria" ) es un principio fundamental del derecho internacional aceptado por la comunidad internacional de Estados como norma inderogable. Estas normas están arraigadas en los principios del derecho natural, y cualquier ley que entre en conflicto con ellos debe considerarse nula y sin valor. Los ejemplos incluyen varios crímenes internacionales; un estado viola el derecho internacional consuetudinario si permite o practica la esclavitud, la tortura, el genocidio, la guerra de agresión o los crímenes contra la humanidad.

Jus cogens y el derecho internacional consuetudinario no son intercambiables. Todo el jus cogens es derecho internacional consuetudinario a través de su adopción por los Estados, pero no todos los derechos internacionales consuetudinarios alcanzan el nivel de normas imperativas. Los Estados pueden desviarse del derecho internacional consuetudinario mediante la promulgación de tratados y leyes contradictorias, pero el jus cogens no son derogables.

Codificación del derecho consuetudinario internacional

Algunas leyes consuetudinarias internacionales han sido codificadas a través de tratados y leyes nacionales, mientras que otras se reconocen únicamente como leyes consuetudinarias.

Las leyes de la guerra, también conocidas como jus in bello, eran durante mucho tiempo una cuestión de derecho consuetudinario antes fueron codificados en los Convenios de La Haya de 1899 y 1907, los Convenios de Ginebra y otros tratados. Sin embargo, estas convenciones no pretenden regir todos los asuntos legales que puedan surgir durante la guerra. En cambio, el artículo 1(2) del Protocolo adicional I dicta que el derecho internacional consuetudinario rige las cuestiones jurídicas relativas a conflictos armados que no están cubiertas por otros acuerdos.

El silencio como consentimiento

Generalmente, las naciones soberanas deben dar su consentimiento para estar obligadas por un tratado o norma legal en particular. Sin embargo, las leyes consuetudinarias internacionales son normas que se han vuelto lo suficientemente generalizadas a nivel internacional como para que los países no necesiten su consentimiento para quedar obligados. En estos casos, lo único que se necesita es que el Estado no haya objetado la ley. Sin embargo, los Estados que se opongan al derecho internacional consuetudinario no pueden estar obligados por él a menos que dichas leyes se consideren jus cogens. Sin embargo, en una disputa con cualquier nación que no haya afirmado el "silencio implica consentimiento" En principio, cualquier invocación del "silencio implica consentimiento" Este principio implica una apelación a la costumbre, de modo que si esa nación no adopta la premisa más amplia de reconocer la existencia del derecho internacional consuetudinario, dicha apelación dependerá de un razonamiento circular ("el derecho internacional consuetudinario es vinculante porque el silencio implica consentimiento, y el silencio implica consentimiento porque el hecho de que el silencio implique consentimiento es un aspecto del derecho internacional consuetudinario").

La Corte Internacional de Justicia

El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia reconoce la existencia de derecho internacional consuetudinario en el artículo 38(1)(b), incorporado a la Carta de las Naciones Unidas por el artículo 92: "La Corte, cuya función es decidir de conformidad con el derecho internacional como en las controversias que le sean sometidas, se aplicará... la costumbre internacional, como prueba de una práctica general aceptada como derecho."

El artículo 38(1)(b) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, ha reconocido la Costumbre Internacional como prueba de la práctica general aceptada como derecho. Por tanto, la práctica general demuestra costumbre y no al revés. Para probar la existencia de una norma consuetudinaria, es necesario demostrar que existe una 'práctica general' que se ajusta a la regla y que se acepta como derecho.

El derecho internacional consuetudinario "consiste en normas de derecho derivadas de la conducta coherente de los Estados que actúan bajo la creencia de que el derecho les exige actuar de esa manera". De ello se deduce que el derecho internacional consuetudinario puede discernirse por una “repetición generalizada por parte de los Estados de actos internacionales similares a lo largo del tiempo (práctica estatal); Los actos deben realizarse por sentido de obligación (opinio juris); Los actos deben ser adoptados por un número significativo de Estados y no ser rechazados por un número significativo de Estados." Un indicador del derecho internacional consuetudinario es el consenso entre los Estados, que se manifiesta tanto por una conducta generalizada como por un sentido discernible de obligación.

Los dos elementos esenciales del derecho internacional consuetudinario son la práctica estatal y la opinio juris, como lo confirma la Convención Internacional. Tribunal de Justicia en la Legalidad de la amenaza o el empleo de armas nucleares.

En relación con el elemento psicológico que es opinio juris, la Corte Internacional de Justicia sostuvo además en < i>Plataforma Continental del Mar del Norte que "no sólo los actos en cuestión deben constituir una práctica establecida, sino que también deben ser tales, o realizarse de tal manera, que constituyan prueba de una creencia". que esta práctica se vuelve obligatoria por la existencia de una norma de derecho que la exige... Por lo tanto, los Estados interesados deben sentir que están cumpliendo con lo que equivale a una obligación legal." El Tribunal enfatizó la necesidad de demostrar un "sentido del deber legal" a diferencia de "actos motivados por consideraciones de cortesía, conveniencia o tradición". Esto fue confirmado posteriormente en Nicaragua c. Estados Unidos de América.

Derecho internacional consuetudinario bilateral versus multilateral

El reconocimiento de diferentes leyes consuetudinarias puede variar desde el simple reconocimiento bilateral de leyes consuetudinarias hasta el reconocimiento multilateral a nivel mundial. Las costumbres regionales pueden convertirse en derecho internacional consuetudinario en sus respectivas regiones, pero no se convierten en derecho internacional consuetudinario para naciones fuera de la región. La existencia de un derecho consuetudinario bilateral fue reconocida por la Corte Internacional de Justicia en el caso Derecho de paso sobre territorio indio entre Portugal e India, en el que el tribunal no encontró "ninguna razón por la que continuara una práctica prolongada". entre los dos estados aceptado por ellos como regulador de sus relaciones no debe formar la base de derechos y obligaciones mutuos entre los dos estados".

Otras leyes internacionales consuetudinarias

Otros ejemplos aceptados o reclamados como derecho internacional consuetudinario incluyen la inmunidad de los jefes de estado extranjeros visitantes y el principio de no devolución. En 1993, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas adoptó los Convenios de Ginebra como derecho internacional consuetudinario porque desde entonces se ha transformado en derecho internacional consuetudinario. Si algún tratado o ley ha sido denominado derecho internacional consuetudinario, las partes que no hayan ratificado dicho tratado estarán obligadas a observar sus disposiciones de buena fe.