Derecho chino

La ley china o derecho chino es una de las tradiciones legales más antiguas del mundo. El núcleo del derecho chino moderno se basa en el derecho civil de estilo germánico, el derecho socialista y los enfoques chinos tradicionales.

Durante la mayor parte de la historia de China, su sistema legal se ha basado en la filosofía confuciana del control social a través de la educación moral, así como en el énfasis legalista en la ley codificada y la sanción penal. Después de la Revolución Xinhai, la República de China adoptó un código legal en gran parte de estilo occidental en la tradición del derecho civil (específicamente basado en Alemania y Suiza). El establecimiento de la República Popular China en 1949 trajo consigo un sistema de derecho socialista más influenciado por los soviéticos. Sin embargo, las tradiciones anteriores de la historia china han conservado su influencia.

Tradición jurídica china

La palabra para ley en chino clásico era fǎ (法). El carácter chino para fǎ denota un significado de "justo", "recto" y "justo", derivado de su radical de agua (氵). También lleva el sentido de "estándar, medida y modelo". Derk Bodde y Clarence Morris sostuvieron que el concepto de fǎ tenía una asociación con yì (義: "rectitud social"). Yan Fu, en su traducción al chino de De l'esprit des lois de Montesquieu, publicada en 1913, advertía a sus lectores sobre la diferencia entre el fǎ chino y la ley occidental: "La palabra 'ley'lǐ (禮: "ritos", "decoro"), fǎ (法: "leyes humanas") y zhì (制: "control").

Un término que precedió a fǎ fue xíng (刑), que originalmente probablemente se refería a la decapitación. Xíng más tarde evolucionó hasta convertirse en un término general para las leyes relacionadas con el castigo penal. La historia temprana Shang Shu registró las primeras formas de las "cinco penas": tatuaje, desfiguración, castración, mutilación y muerte. Una vez que entró en vigor la ley escrita, el significado de xíng se amplió para incluir no solo los castigos, sino también cualquier prohibición estatal cuya violación resultara en castigos. En los tiempos modernos, xíng denota derecho penal o derecho penal. Un ejemplo del uso clásico de xíng es Xíng Bù(刑部, lit. "Departamento de Castigo") para el departamento legal o de justicia en la China imperial.

Las dos principales escuelas filosóficas chinas que se analizan a continuación, el confucianismo y el legalismo, influyeron fuertemente en la idea de la ley en China. Brevemente, bajo el confucianismo, el estado debe guiar a la gente con virtud y así crear un sentido de vergüenza que prevendrá la mala conducta. Bajo el legalismo, la ley debe ser normas de conducta promulgadas públicamente respaldadas por la coerción estatal. La tensión entre estos dos sistemas es que el confucianismo se basa en la tradición para convertir al líder en cabeza de familia de toda China, mientras que el legalismo crea una ley estándar que incluso el emperador debe cumplir. El factor común es que ambos avalan en distinto grado una concepción paternalista del Estado, que sabe más que sus ciudadanos y hace leyes para protegerlos. Este concepto persistió durante todo el período imperial, en el período republicano,

A diferencia de muchas otras civilizaciones importantes en las que se honraba la ley escrita y, a menudo, se la atribuía a un origen divino, la ley en la China primitiva se consideraba en términos puramente seculares, y los pensadores confucianos recibieron con hostilidad su aparición inicial como indicativo de un grave declive moral, un violación de la moralidad humana, e incluso una perturbación del orden cósmico total.Históricamente, la conciencia y la aceptación de las normas éticas por parte de la gente se formaron mucho más por la influencia generalizada de la costumbre y el uso de la propiedad y por la inculcación de preceptos morales que por cualquier sistema legal promulgado formalmente. Sin embargo, los primeros emperadores abrazaron el ideal legalista como una forma de ejercer control sobre su extenso y creciente territorio y población. Este proceso se integró con las creencias tradicionales chinas en el orden cósmico, sosteniendo que el comportamiento correcto era el comportamiento en consonancia con las respuestas apropiadas establecidas por fǎ. Xíng establece los costos potenciales para el individuo de excederlos e impone sanciones por estas acciones.

El período imperial se caracterizó principalmente por la concepción de la ley al servicio del Estado, un medio para ejercer control sobre la ciudadanía. A finales de la dinastía Qing hubo esfuerzos para reformar los códigos legales principalmente mediante la importación de códigos alemanes con ligeras modificaciones. Este esfuerzo continuó y se amplificó en el período republicano que dio como resultado la Constitución Provisional de 1912 que incluía la idea de igualdad ante la ley, derechos de la mujer y derechos más amplios de los ciudadanos frente al gobierno. El inicio del período comunista al principio hizo retroceder el desarrollo de los derechos individuales con el concepto primario de ley volviendo al de una herramienta del estado. Después de que la Revolución Cultural devastara las filas de intelectuales y profesionales del derecho,

La constitución actual, creada en 1982, establece en el Artículo V que ninguna organización o individuo está por encima de la ley y en el Artículo III hace que los Congresos Populares y la administración estatal sean responsables ante el pueblo, allanando el camino para esfuerzos posteriores para permitir la aplicación de los derechos individuales. La aprobación de la Ley de Litigios Administrativos de 1987 creó un recurso legal para las personas frente a la acción arbitraria del gobierno, una vía que antes no estaba disponible. A pesar de la norma profundamente arraigada en contra de los procedimientos legales, los litigios en los tribunales chinos se han incrementado dramáticamente, especialmente en los últimos años.

Una vía de apelación individual de la acción del gobierno que sigue siendo importante es la costumbre de xìnfǎng信访 (o shàngfǎng上访) o peticiones de cambios de los ciudadanos a los funcionarios individuales. El continuo uso generalizado de xìnfǎng refleja el hecho de que muchos funcionarios aún pueden evitar las sanciones legales y la evasión subyacente del sistema legal, así como la capacidad personal de los funcionarios para intervenir personalmente para cambiar los resultados injustos. Recientemente, el xìnfǎng se ha institucionalizado hasta cierto punto con el mandato del gobierno central de que cada nivel de administración establezca un xìnfǎngoficina para manejar peticiones y reportarlas a altos niveles. Esta solución mediante el ejercicio del poder personal claramente va en contra de la idea del estado de derecho y, lo que es peor, algunos académicos han señalado que xìnfǎng hoy en día funciona más como un sistema de recopilación de información para el gobierno que como un mecanismo de revisión efectivo.

Confucianismo y Legalismo

El confucianismo y el legalismo son dos importantes teorías o filosofías jurídicas clásicas desarrolladas durante el período de Primavera y Otoño y el período de los Reinos Combatientes, una época que vio la proliferación más impresionante de nuevas ideas y filosofías en la historia de China. Si bien ambas teorías exigen una jerarquía gubernamental, difieren drásticamente en sus puntos de vista sobre el potencial humano y los medios preferidos para lograr el orden político. Sin embargo, ambas teorías han influido y siguen influyendo en el desarrollo de normas culturales, sociales y legales en China.

Confucionismo

La premisa básica del confucianismo es la idea de que los seres humanos son fundamentalmente buenos. Con esta visión optimista sobre el potencial humano, Confucio aboga por gobernar a través de li– costumbres, usos y normas tradicionales – que permiten que las personas tengan un sentido de la vergüenza y se conviertan en personas humanas con buen carácter, en lugar de mediante regulaciones gubernamentales y leyes penales. La idea es que las personas internalicen las normas aceptables y solo tomen las medidas adecuadas. Esto no solo conducirá a un orden social armonioso, sino que también brindará el beneficio adicional de mejorar el carácter interno de un individuo y la calidad general de la sociedad. Por el contrario, las leyes codificadas exigen el cumplimiento externo, y las personas pueden acatar las leyes sin comprender completamente el motivo del cumplimiento. Como tal, un orden social logrado a través de leyes formales no viene con el beneficio adicional de una mejor ciudadanía. Vale la pena señalar, sin embargo, que incluso Confucio no abogó por la eliminación de las leyes formales. Bastante,

Como Confucio rechaza el uso general de leyes formales para lograr el orden social, lo que es vital para la teoría de Confucio es la participación voluntaria de los ciudadanos de la sociedad para buscar soluciones cooperativas comúnmente aceptadas. Además de la participación voluntaria de los ciudadanos, también debe haber motivos o bases sobre los cuales se pueda llegar a soluciones comúnmente aceptables: el concepto conocido como li. Li se entiende comúnmente como un conjunto de normas cultural y socialmente valiosas que brindan orientación para los comportamientos adecuados que, en última instancia, conducirán a una sociedad armoniosa. Estas normas no son fijas ni inmutables a lo largo del tiempo, sino más bien un reflejo de lo que se acepta en un momento particular en un contexto particular. Cuando surgen conflictos, el litienen que ser aplicados e interpretados para producir un resultado justo y restaurar la armonía de la sociedad. Sin embargo, en ausencia de cualquier garantía procesal otorgada por las leyes codificadas, la interpretación de li está sujeta a abuso.

Reconociendo que las personas en una sociedad tienen intereses diversos, Confucio encarga al gobernante la responsabilidad de unificar estos intereses y mantener el orden social. Esto no lo hace la dictadura sino dando ejemplo. Por lo tanto, un gobernante no necesita obligar a su pueblo a comportarse correctamente. En cambio, el gobernante solo necesita hacerse respetuoso, y la gente será inducida e iluminada por sus virtudes superiores para seguir su ejemplo, un ideal conocido como wúwéi. Sin embargo, el gobernante debe conocer y comprender el li para poder crear soluciones a los conflictos y problemas que enfrenta la sociedad. Como la gente debe seguir los estándares morales y el ejemplo establecidos por el gobernante, en gran medida, la calidad del gobernante determina la calidad del orden político.

Legalismo

En contraste con la teoría basada en li de Confucio, el legalismo aboga por la utilización de leyes codificadas y castigos severos para lograr el orden social. Esto se debe a la creencia de los legalistas de que todos los seres humanos nacen malvados y egoístas. Por lo tanto, si no se las restringe, la gente se involucrará en un comportamiento egoísta que sin duda conducirá al descontento social. Para curar este defecto y obligar a las personas a comportarse moralmente, la única forma, creían los legalistas, es promulgar públicamente leyes escritas claramente e imponer castigos severos.

Al darse cuenta de que las habilidades de los gobernantes a menudo son limitadas y que confiar en la habilidad y el juicio del gobernante a menudo conduce a resultados adversos, los legalistas diseñaron un sistema en el que la ley está a cargo del estado, no del gobernante. Esto asegura que las leyes se aplicarán imparcialmente sin la interferencia de prejuicios personales del gobernante o de los responsables de aplicar las leyes. También hace que sea irrelevante si el gobernante tiene habilidades superiores. Esta no acción promovida por los legalistas es su comprensión del concepto de wuwei, que es diferente de la comprensión del mismo concepto por parte de los confucianos.

Comparación

A pesar de tal comprensión, el gobernante, como en el confucianismo, tiene la máxima autoridad para decidir cuál debe ser la ley. Por lo tanto, al igual que el confucianismo, el legalismo también está sujeto a abusos. De hecho, el emperador Qin implementó leyes estrictas y castigos extremadamente severos sin tener en cuenta las circunstancias atenuantes, incluso para delitos insignificantes. Por ejemplo, se quemaban libros y se enterraba viva a gente que sostenía diferentes ideales. Si bien el emperador Qin inculcó con éxito el miedo y el respeto por la ley en la mente de su pueblo, la dureza de la ley lo llevó a su rápida desaparición después de solo 14 años de reinado en China.

En resumen, aunque tanto el confucianismo como el legalismo se desarrollaron en un período de agitación y ambos apuntaban a la reunificación del país, las dos teorías iban en direcciones opuestas, una a favor y otra en contra del uso de leyes formales para lograr el orden social.. Lo que las dos teorías tienen en común es su concesión de la máxima autoridad al gobernante, que se mantuvo por encima y más allá del li o ley. Es cierto que ninguna teoría es ideal para lograr un orden social. Sin embargo, ambas teorías han tenido un impacto significativo en el desarrollo cultural y legal de China, y su influencia sigue siendo visible en la actualidad.

Históricamente se ha pasado por alto la importante influencia de la tradición legalista en el derecho chino. Aunque la ideología confuciana proporcionó los fundamentos para la sustancia de la ley tradicional, la escuela legalista construyó el marco importante del sistema legal tradicional. La dinastía Han retuvo el sistema legal básico establecido bajo Qin pero modificó algunos de los aspectos más duros de acuerdo con la filosofía confuciana de control social.

La dinastía Han reconoció formalmente cuatro fuentes de derecho: lü (律: "leyes codificadas"), ling (令: "orden del emperador"), ke (科: "estatutos heredados de dinastías anteriores") y bi (比: "precedentes "), entre los cuales ling tiene el mayor poder vinculante sobre los otros tres. La mayoría de los profesionales del derecho no eran abogados sino generalistas formados en filosofía y literatura. La nobleza confuciana local, de formación clásica, jugó un papel crucial como árbitro y manejó todas las disputas locales excepto las más serias.

Eventualmente, la incorporación de los elementos esenciales del confucianismo li en los códigos legales ocurrió con esta concepción confuciana dominando la antigua ley china. Ch'ü concluye que el proceso gradual de confucianización de la ley fue el desarrollo más significativo en el sistema legal de China antes de la modernización del siglo XX. La línea entre gobernar por influencia moral y gobernar por castigo no siempre estuvo claramente delineada. Por ejemplo, li podría hacerse cumplir por influencia moral y medios legales. La metamorfosis de li en ley dependía de su aceptación generalizada e invariable por parte de la sociedad.

Aunque la codificación de la ley se completó en gran medida con el Código Tang de CE 624, a lo largo de los siglos se mantuvieron los fundamentos confucianos del Código Tang y, de hecho, con algunos aspectos fortalecidos por las dinastías posteriores. El Gran Código Ming, que fue un modelo para el código Qing, cubría todos los aspectos de la vida social y política, especialmente la familia y el ritual, pero también las relaciones exteriores e incluso las relaciones de la vida terrenal con el cosmos.

La noción confuciana de que la moralidad y la autodisciplina eran más importantes que los códigos legales hizo que muchos historiadores, como Max Weber, concluyeran hasta mediados del siglo XX que la ley no era una parte importante de la sociedad imperial china. Sin embargo, esta noción ha sido objeto de críticas extremas y ya no es la sabiduría convencional entre los sinólogos, quienes han concluido que la China imperial tenía un elaborado sistema de derecho penal y civil que era comparable a todo lo que se encuentra en Europa.

Durante la dinastía Qing, la justicia penal se basaba en el extremadamente detallado Código Legal del Gran Qing. Un elemento del sistema de justicia penal chino tradicional es la noción de que el derecho penal tiene un propósito moral, uno de los cuales es lograr que el condenado se arrepienta y vea el error de sus actos. En el sistema legal chino tradicional, una persona no puede ser condenada por un delito a menos que haya confesado. Esto condujo a menudo al uso de la tortura para obtener la confesión necesaria. Estos elementos aún influyen en las opiniones chinas modernas sobre la ley. Todos los delitos capitales se informaban a la capital y requerían la aprobación personal del emperador.

No había un código civil separado del código penal, lo que llevó a la creencia ahora desacreditada de que la ley tradicional china no tenía ley civil. Estudios más recientes han demostrado que la mayor parte del trabajo legal de los magistrados se realizaba en disputas civiles y que existía un elaborado sistema de derecho civil que utilizaba el código penal para establecer responsabilidades extracontractuales.

Modernización

Se cree que la introducción y traducción de textos legales occidentales al chino comenzó bajo los auspicios de Lin Zexu en 1839. La introducción más sistemática de la ley occidental junto con otras ciencias occidentales comenzó con el establecimiento de Tongwen Guan en 1862. Los principales esfuerzos en traducción de la ley occidental que continuó hasta la década de 1920 preparó los cimientos para el lenguaje legal chino moderno y la ley china. La traducción legal fue muy importante desde 1896 hasta 1936, período durante el cual los chinos absorbieron y codificaron su versión de las leyes occidentales. Estos esfuerzos fueron asistidos por medio del lenguaje legal japonés y la ley desarrollada en Japón durante el período Meiji, que involucró en gran parte la traducción al japonés de las leyes continentales europeas.

A finales de la dinastía Qing hubo un esfuerzo concertado para establecer códigos legales basados ​​en modelos europeos. Debido a la victoria alemana en la guerra franco-prusiana y porque Japón se utilizó como modelo para la reforma política y legal, los códigos legales que se adoptaron se inspiraron mucho en los de Alemania.

Las actitudes hacia el sistema legal chino tradicional cambiaron notablemente a fines del siglo XX. La mayoría de los chinos y occidentales de principios del siglo XX consideraban que el sistema legal chino tradicional era atrasado y bárbaro. Sin embargo, una extensa investigación sobre el sistema legal tradicional de China ha provocado que las actitudes se vuelvan más favorables a fines del siglo XX y principios del XXI. Los investigadores de principios y mediados del siglo XX tendieron a comparar el sistema legal chino tradicional con los sistemas contemporáneos, y encontraron que el primero era atrasado. Sin embargo, investigaciones más recientes compararon el sistema legal chino del siglo XVIII con los sistemas europeos del siglo XVIII, lo que resultó en una visión mucho más positiva de la ley china tradicional.

El Departamento de Castigo se cambió a fa bu (法部: "Departamento de Derecho") en las reformas legales de principios del siglo XX.

República de China

La ley en la República de China (Taiwán) es principalmente un sistema de derecho civil. La estructura legal está codificada en los Seis Códigos: la Constitución, el Código Civil, el Código de Procedimientos Civiles, el Código Penal, el Código de Procedimientos Penales y en las Leyes Administrativas.

República Popular de China

Después de la victoria comunista en 1949, la recién establecida República Popular China (RPC) rápidamente abolió los códigos legales de la República de China e intentó crear un sistema de leyes socialistas copiado de la Unión Soviética. Con la escisión chino-soviética (1960-1989) y la Revolución Cultural (1966-1976), todo el trabajo legal quedó bajo sospecha de ser contrarrevolucionario y el sistema legal colapsó por completo. Se estableció un nuevo concepto de justicia llamado populismo judicial (sifa dazhonghua). En lugar del requisito de que los jueces cumplan con estrictos procedimientos judiciales, promovió la justicia sustantiva y los mecanismos de resolución de problemas. Esta tradición legal se basa en una visión cultural de la no finalidad en la justicia, así como en la práctica revolucionaria del Partido Comunista que se basa en la justicia popular.

Durante el siglo pasado, China ha tenido varias constituciones.Los primeros intentos de implementar una constitución en China ocurrieron durante la última década (1902-1912) de la dinastía Qing. Posteriormente, varios grupos de control promulgaron diferentes constituciones entre ese momento y el establecimiento de la República Popular China en 1949. La República Popular China tuvo una constitución provisional desde su creación hasta la promulgación de su primera constitución en 1954. Esta constitución inicial se basó en la constitución de la Unión Soviética.. Sin embargo, fue rápidamente ignorado y quedó sin fuerza legal. Aunque preveía la elección de la Asamblea Popular Nacional (APN) cada cuatro años como el máximo poder estatal, estas directrices no se cumplieron. La segunda constitución de la República Popular China, inspirada en la ideología de la Revolución Cultural, entró en vigor en 1975. Esta constitución sometió a la APN al Partido Comunista Chino ("PCCh") y eliminó las protecciones constitucionales anteriores, como la igualdad ante la ley y los derechos de sucesión de propiedad privada. También se desestimó de inmediato debido al incumplimiento de sus disposiciones y al incumplimiento de las directrices relativas al NPC. La tercera constitución de la República Popular China se adoptó en 1978. Aunque esta versión se alejó de las ideologías de la Revolución Cultural, retuvo algunos restos de ella. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, los reformistas posteriormente ganaron poder, lo que condujo a la ruptura de esta constitución a medida que el enfoque se desplazó hacia la construcción económica y la modernización. También se desestimó de inmediato debido al incumplimiento de sus disposiciones y al incumplimiento de las directrices relativas al NPC. La tercera constitución de la República Popular China se adoptó en 1978. Aunque esta versión se alejó de las ideologías de la Revolución Cultural, retuvo algunos restos de ella. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, los reformistas posteriormente ganaron poder, lo que condujo a la ruptura de esta constitución a medida que el enfoque se desplazó hacia la construcción económica y la modernización. También se desestimó de inmediato debido al incumplimiento de sus disposiciones y al incumplimiento de las directrices relativas al NPC. La tercera constitución de la República Popular China se adoptó en 1978. Aunque esta versión se alejó de las ideologías de la Revolución Cultural, retuvo algunos restos de ella. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, los reformistas posteriormente ganaron poder, lo que condujo a la ruptura de esta constitución a medida que el enfoque se desplazó hacia la construcción económica y la modernización. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, los reformistas posteriormente ganaron poder, lo que condujo a la ruptura de esta constitución a medida que el enfoque se desplazó hacia la construcción económica y la modernización. También retuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura estatal. Sin embargo, los reformistas posteriormente ganaron poder, lo que condujo a la ruptura de esta constitución a medida que el enfoque se desplazó hacia la construcción económica y la modernización.

Con el comienzo de las reformas de Deng Xiaoping (hacia 1979), la idea de reconstruir un sistema legal para restringir los abusos de la autoridad oficial y desarrollar un "estado de derecho" para reemplazar el gobierno por la dictadura comenzó a ganar terreno. Se aprobaron nuevas leyes y los inversores extranjeros buscaron mejoras en los derechos de propiedad que no habían sido una característica del gobierno maoísta, pero hubo un conflicto interno en China sobre el alcance de la incorporación de normas legales extranjeras en el sistema legal chino. Los reformadores chinos buscaron crear un organismo de arbitraje especial, independiente del sistema legal local, llamado Comisión de Arbitraje y Comercio Económico Internacional de China (CIETAC). En 1982, Peng Zhen dijo: "Es necesario aprovechar experiencias beneficiosas, antiguas o modernas, chinas o extranjeras, al estudiar la ciencia del derecho...

En 1982, el Congreso Nacional del Pueblo adoptó una nueva constitución estatal que enfatizaba el estado de derecho bajo el cual, en teoría, incluso los líderes de los partidos son responsables. La reconstrucción legal se produjo por partes. Por lo general, se establecerían regulaciones temporales o locales; después de algunos años de experimentación, se estandarizarían leyes y reglamentos en conflicto.

La Constitución actual de la República Popular China, promulgada en 1982, refleja el modelo de la primera constitución de la República Popular China. La Constitución prevé el liderazgo a través de la clase obrera, dirigida a su vez por el Partido Comunista. Esta Constitución también contiene derechos más amplios que cualquiera de las constituciones anteriores. Los derechos incluyen la igualdad ante la ley, los derechos políticos, la libertad religiosa, la libertad personal, los derechos sociales y económicos, los derechos culturales y educativos y los derechos familiares. Estos derechos, sin embargo, están conectados con los deberes sociales. Los deberes incluyen salvaguardar la unidad, la seguridad, el honor y los intereses del país, observar la ley y la ética social, pagar impuestos y servir en las fuerzas armadas. Ni los derechos ni los deberes previstos en la Constitución son exhaustivos.

La Constitución establece que la APN es el órgano supremo del poder estatal sobre una estructura de otros congresos populares en varios niveles. El NPC tiene poder para:

• reformar la Constitución por mayoría de dos tercios
• promulgar legislación
• elegir y destituir a los funcionarios de más alto nivel
• determinar el presupuesto
• controlar la planificación del desarrollo económico y social

El NPC también incluye un Comité Permanente que funciona de manera similar al NPC cuando no está en sesión. Aunque el Comité Permanente ha tenido algunos poderes desde 1955, sus poderes legislativos se establecieron inicialmente en la Constitución de 1982. El NPC se encuentra en el nivel más alto en la jerarquía de la estructura gubernamental en la República Popular China. Este nivel nacional es seguido en orden descendente por el nivel provincial (incluidas las regiones autónomas y los municipios directamente bajo el nivel nacional), el nivel de prefectura, el nivel de condado y el nivel de municipios y ciudades. Los miembros del gobierno en los dos niveles inferiores son elegidos directamente, y los de los niveles superiores son elegidos por los niveles inferiores. Además de la APN, el pueblo provincial

La Constitución establece su propia supremacía. Sin embargo, se ha teorizado que la supremacía del Partido Comunista significa que la Constitución y la ley no son supremas, y que esta perspectiva resulta de la visión marxista de la ley como una simple superestructura combinada con la falta de reconocimiento del estado de derecho en la filosofía. o Tradición histórica. Aunque la Constitución establece los poderes legislativo, ejecutivo, judicial y fiscal, todos ellos siguen estando sujetos a la dirección del Partido Comunista. A menudo, las decisiones políticas importantes se toman a través de acciones que no están reguladas por la Constitución. Además, los tribunales no necesitan basarse en la Constitución para decidir los casos, y no pueden revisar la legislación por constitucionalidad.No obstante, la Constitución proporciona el marco lingüístico para conducir los asuntos gubernamentales y describirlos en los medios de comunicación.

Desde 1979, cuando comenzó la campaña para establecer un sistema legal que funcionara, se han promulgado más de 300 leyes y reglamentos, la mayoría de ellos en el área económica. El uso de comités de mediación, grupos informados de ciudadanos que resuelven alrededor del 90% de las disputas civiles de la República Popular China y algunos casos penales menores sin costo alguno para las partes, es un dispositivo innovador. Funcionan más de 800.000 comités de este tipo, tanto en zonas rurales como urbanas.

Al redactar las nuevas leyes, la República Popular China no ha copiado ningún otro sistema legal al por mayor, y el patrón general ha implicado la emisión de leyes para un tema o lugar específico. A menudo, las leyes se redactan a modo de prueba y la ley se vuelve a redactar después de varios años. Este proceso de creación de una infraestructura legal fragmentada ha llevado a muchas situaciones en las que las leyes faltan, son confusas o contradictorias, y ha llevado a que las decisiones judiciales tengan más valor de precedente que en la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil. En la formulación de leyes, la República Popular China se ha visto influenciada por una serie de fuentes, incluidas las opiniones tradicionales chinas sobre el papel de la ley, los antecedentes socialistas de la República Popular China, la ley alemana de la República de China en Taiwán y la ley común basada en inglés. utilizado en Hong Kong.

La reforma legal se convirtió en una prioridad del gobierno en la década de 1990. El gobierno chino ha promovido una reforma que a menudo llama "legalización" (法制化). La legalización, entre otras cosas, ha proporcionado al régimen un brillo de legitimidad y ha mejorado la previsibilidad. Se han realizado grandes esfuerzos en la racionalización y el fortalecimiento de la estructura jurídica y la creación de instituciones en términos de desarrollo y mejora de la profesionalidad de la legislatura, la judicatura y la profesión jurídica. A medida que las reformas del mercado se han profundizado y la desigualdad social se ha ampliado, los foros legales, que van desde las comisiones de mediación y arbitraje hasta los tribunales, han llegado a desempeñar un papel cada vez más destacado.

La Ley de Procedimiento Administrativo de 1994 permite a los ciudadanos demandar a los funcionarios por abuso de autoridad o mala conducta. Además, se modificaron las leyes penales y procesales penales para introducir reformas significativas. Las reformas de la ley penal abolieron el delito de actividad "contrarrevolucionaria". Sin embargo, a veces se acusa a los disidentes políticos de subvertir la seguridad del Estado o de publicar secretos de Estado. Las reformas procesales penales también alentaron el establecimiento de un proceso de juicio contradictorio más transparente. Los delitos menores, como la prostitución y el uso de drogas, a veces se tratan en la reeducación a través de las leyes laborales. La constitución y las leyes de la República Popular China contemplan los derechos humanos fundamentales, incluido el debido proceso, pero algunos han argumentado que a menudo se ignoran en la práctica. (Ver Derechos humanos en el Pueblo'

Los principios básicos de la redacción legislativa china incluyen la generalidad y la flexibilidad. A veces, la generalidad excesiva y las omisiones en la ley china, junto con los amplios poderes discrecionales conferidos a las autoridades locales para implementar las leyes, socavan la previsibilidad y certeza de la ley. Además, dado que la ley china pretende ser educativa, el lenguaje de la ley es el del lenguaje común comprensible para el ciudadano medio, aunque en realidad muchas leyes están redactadas en un lenguaje amplio e indeterminado.

Como resultado de una guerra comercial pendiente con los Estados Unidos de América por las violaciones de los derechos de propiedad intelectual de las corporaciones estadounidenses a principios de la década de 1990, la ley de marcas registradas de la República Popular China se modificó y, a partir de 1995, ofrece protecciones significativas a los propietarios de marcas extranjeras..

Después de sus respectivas transferencias de soberanía, Hong Kong y Macao continúan practicando el derecho consuetudinario inglés y los sistemas jurídicos portugués, respectivamente, con sus propios tribunales de última instancia. En otras palabras, Hong Kong y Macao se encuentran fuera de la jurisdicción legal de la República Popular China, excepto en cuestiones constitucionales.

Debido a la creciente sofisticación de las leyes chinas, la expansión del estado de derecho y la afluencia de bufetes de abogados extranjeros, China también ha comenzado a desarrollar un mercado de servicios legales. Los abogados extranjeros han acompañado al capital extranjero y sus clientes a China, lo que ha tenido una gran influencia en la promulgación de nuevas leyes chinas basadas en normas internacionales, especialmente en lo que respecta a propiedad intelectual y derecho corporativo y de valores.

El 1 de julio de 1992, con el fin de satisfacer la creciente demanda, el gobierno chino abrió el mercado de servicios legales a los bufetes de abogados extranjeros, permitiéndoles establecer oficinas en China cuando el Ministerio de Justicia y la Administración Estatal de Industria y Comercio (SAOIC) emitió el Reglamento Provisional de Establecimiento de Oficinas por parte de Firmas de Abogados Extranjeros.

Como resultado, muchas firmas de abogados extranjeras, incluidas las estadounidenses Baker & McKenzie y Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison, junto con varias firmas británicas, incorporaron firmas de consultoría en sus países de origen o en Hong Kong y luego establecieron subsidiarias. en Beijing o Shanghái para brindar servicios legales.

Sin embargo, siguen existiendo muchas barreras regulatorias a la entrada para proteger la industria legal nacional. Las cuestiones relacionadas con la ley china deben remitirse a los bufetes de abogados chinos, y los abogados extranjeros también tienen prohibido interpretar o practicar la ley china o representar a sus clientes en los tribunales. Sin embargo, en realidad, muchas firmas de abogados extranjeras interpretan las leyes y gestionan los litigios dirigiendo a las firmas locales con las que deben tener relaciones de cooperación. En este sentido, el mercado legal restrictivo de China puede vincularse directamente con la fobia de las personas a hacer valer sus derechos legales frente a la corrupción desenfrenada. Información recibidade la Oficina Legislativa del Consejo de Estado sugiere que China puede estar permitiendo que los extranjeros realicen el examen de abogados chinos, o tener un tratado de reconocimiento mutuo con otros países para permitir que los abogados extranjeros realicen trabajos legales chinos que no sean litigios.

Si bien el mercado legal de China continúa abriéndose, las leyes y regulaciones de China han ayudado al desarrollo de una serie de empresas nacionales chinas que se especializan en trabajar con extranjeros para satisfacer la demanda de una economía en auge. Según los Premios de China de la revista Asia Law and Business, las principales firmas de China fueron King & Wood PRC Lawyers, Commerce & Finance Law Offices, Fangda Partners, Haiwen & Partners, Jun He Law Offices y Lehman, Lee & Xu.

En 2005, China comenzó a implementar una reforma legal que revivió los ideales de la era maoísta adoptados durante la década de 1950 debido a la posición de que la ley es fría e insensible a las necesidades de sus ciudadanos. Esta iniciativa favoreció la mediación sobre los juicios judiciales cuando se trataba de resolver conflictos entre ciudadanos y conflictos entre ciudadanos y el estado. También revivió el populismo judicial a expensas del profesionalismo judicial y estuvo marcado por el regreso del modelo de juicio masivo utilizado durante la década de 1940.

Derechos legales

La idea moderna de los derechos legales se introdujo en China desde Occidente en el siglo XIX. Su traducción como quánlì (权利) fue acuñada por William Alexander Parsons Martin en 1864, en su traducción de Elementos de derecho internacional de Henry Wheaton.

Imperio de la ley

Una de las frases más utilizadas en la China contemporánea, tanto por los estudiosos del derecho como por los políticos, es fǎzhì (法治). Fǎzhì se puede traducir al inglés como "estado de derecho", pero a menudo se ha preguntado si los líderes chinos querían decir "estado de derecho", lo que significa el uso instrumental de las leyes por parte de los gobernantes para facilitar el control social e imponer castigos tal como se entiende en el tradición legalista. Los conceptos relacionados de yīfǎ zhìguó (依法治国: "gobernar la nación según el estado de derecho") y jiànshè shèhuì zhǔyì fǎzhì guójiā (建设社会主义法制国家: "construir un Estado socialista de derecho") han sido parte del Política oficial del Partido Comunista Chino desde mediados de la década de 1990. En 1999, la APN adoptó una enmienda a la Constitución china, incorporando ambos conceptos en el artículo 5.

La existencia del estado de derecho en China ha sido ampliamente debatida. Al hablar de la ley china, vale la pena señalar que se han utilizado varias expresiones, como "fortalecer la ley", "reforzar el sistema legal", "observar la ley en la administración", "regla por la ley" y "regla de ley". Se han asignado diferentes matices de significado a cada uno de estos términos, pero los funcionarios y académicos chinos han empleado las expresiones de manera bastante vaga y, a veces, indistintamente.Sin embargo, el gobierno central había preferido originalmente la expresión "fortalecer la ley/sistema legal" a "el estado de derecho". Se pensó que este último podría dar una connotación controvertida de instrumento, mientras que el primero transmitía un significado directo de fortalecimiento de la ley y las instituciones. "Fortalecer la ley" significaba reformar la legislación y hacer cumplir las leyes. Hay diferentes teorías sobre el estado de derecho. Una teoría es la teoría "delgada" o formal del estado de derecho, y la otra es la teoría "gruesa".

Randall Peerenboom describe la teoría "delgada" del estado de derecho como en el nivel más bajo que incorpora un sistema legal que impone restricciones significativas al estado y a los individuos en el poder gobernante, que la ley es suprema y que todos los ciudadanos son iguales ante el poder. ley (Peerenboom, 2). De acuerdo con la descripción de Lon Fuller de la teoría delgada, el estado de derecho existe en una sociedad cuando las leyes de esa sociedad son "generales, públicas, prospectivas, claras, consistentes, capaces de ser seguidas, estables y aplicadas" (Peerenboom, 3). Joseph Raz también ha explicado que la teoría delgada enfatiza los aspectos formales o instrumentales de un sistema legal independientemente de si es parte de una estructura política particular, es decir, una sociedad democrática o no democrática.El estado de derecho de la teoría gruesa adopta todos los elementos de la teoría delgada y además impone un concepto político, social y económico en el estado de derecho. Algunos consideran que el estado de derecho presupone estructuras políticas o económicas de democracia liberal, derechos humanos y otro orden sociojurídico ideal. Algunos académicos creen que, dado el sistema y la práctica política socialista y no democrática de China, en el mejor de los casos se considera un país de gobierno por la ley y el estado utiliza la ley como un instrumento para el control social. Sin embargo, otros confían en la teoría formal o débil del estado de derecho para interpretar fazhi como una realidad legal en China. Además, algunos creen que China aún puede no cumplir con la débil teoría del estado de derecho.

De particular relevancia para el segundo principio establecido anteriormente, fue la promulgación de la Ley de Permisos Administrativos de la República Popular China (APL) el 27 de agosto de 2003, en vigor a partir de julio de 2004. La APL por primera vez requiere que todas las leyes y reglamentos que someten cualquier derecho civil acto a los requisitos de aprobación que se publicarán.

La APL también establece que solo las leyes adoptadas por la Asamblea Popular Nacional o su Comité Permanente, los reglamentos administrativos promulgados por el Consejo de Estado y los reglamentos locales adoptados por las asambleas populares locales pueden imponer requisitos de aprobación administrativa. Los ministerios u organismos individuales (centrales o locales) no tienen tales poderes excepto en circunstancias específicas. Esto es coherente con la jerarquía de leyes y reglamentos prevista en la Ley Legislativa de la República Popular China. La promulgación de la APL representa un alentador paso adelante.

A pesar del papel recientemente elevado de los tribunales en la sociedad china, todavía existe cierto consenso sobre los defectos en el sistema legal de China con respecto al progreso hacia el estado de derecho. Los estudiosos señalan los siguientes defectos como un movimiento lento hacia el estado de derecho. Éstos incluyen:

• Primero, el Congreso Nacional del Pueblo es ineficaz en la ejecución de su deber constitucional de legislar y supervisar al gobierno.
• En segundo lugar, la Constitución china no se trata como la ley suprema, ni se aplica.
• Tercero, el poder judicial no es independiente de la presión política. Por otro lado, la intervención directa en casos particulares por parte del Partido Comunista Chino ha disminuido en los últimos años, al igual que la influencia directa del partido en el proceso legislativo.
• Cuarto, existe un alto nivel de corrupción entre los funcionarios públicos. Los favores personales, el soborno y la toma de fondos públicos son muy comunes en todos los niveles de gobierno.
• Finalmente, la profesión legal es inadecuada por falta de abogados y jueces calificados. Este fracaso está siendo remediado por la legislación destinada a instituir estándares educativos más altos para los jueces, abriendo más tribunales y facultades de derecho en toda China.

En la década de 2000, comenzó el movimiento Weiquan en la República Popular China, que buscaba promover los derechos de los ciudadanos en parte solicitando el cumplimiento de las leyes existentes y en parte a través del activismo. Los abogados del movimiento han visto algunas victorias judiciales, pero en otros casos no tienen éxito.

Los abogados en China tienen que hacer un juramento de lealtad al Partido Comunista Chino. A los abogados que se niegan a seguir la línea del partido se les puede revocar su licencia para ejercer la abogacía.