Consentimiento

El consentimiento ocurre cuando una persona acepta voluntariamente la propuesta o los deseos de otra. Es un término de uso común, con definiciones específicas que se utilizan en campos como el derecho, la medicina, la investigación y las relaciones sexuales. El consentimiento, tal como se entiende en contextos específicos, puede diferir de su significado cotidiano. Por ejemplo, una persona con un trastorno mental, una edad mental baja o menor de la edad legal de consentimiento sexual puede participar voluntariamente en un acto sexual que aún no cumple con el umbral legal para el consentimiento según lo define la ley aplicable.

Las agencias e iniciativas de las Naciones Unidas en programas de educación sexual creen que enseñar el tema del consentimiento como parte de una educación sexual integral es beneficioso. Los tipos de consentimiento incluyen consentimiento implícito, consentimiento expreso, consentimiento informado y consentimiento unánime.

Tipos

• Una expresión de consentimiento es aquella que se expresa de manera inequívoca, en lugar de implícita. Se puede dar por escrito, verbalmente (oralmente) o no verbalmente, por ejemplo, mediante un gesto claro como un asentimiento. El consentimiento expreso no escrito que no haya sido evidenciado por testigos o una grabación de audio o video puede ser disputado si una de las partes niega haberlo otorgado.
• El consentimiento implícito es el consentimiento inferido de las acciones de una persona y los hechos y circunstancias de una situación particular (o en algunos casos, por el silencio o la inacción de una persona). Los ejemplos incluyen solicitar o iniciar inequívocamente una actividad sexual o el consentimiento implícito al contacto físico por parte de los participantes en un partido de hockey o ser asaltado en un combate de boxeo.
• El consentimiento informado en medicina es el consentimiento otorgado por una persona que tiene una clara apreciación y comprensión de los hechos, implicaciones y consecuencias futuras de una acción. El término también se utiliza en otros contextos, como en la investigación científica social, cuando se pide a los participantes que afirmen que entienden el procedimiento de investigación y dan su consentimiento, o en el sexo, donde el consentimiento informado significa que cada persona que participa en una actividad sexual es consciente de cualquier estado positivo (por infecciones y/o enfermedades de transmisión sexual) al que puedan estar expuestos.
• El consentimiento unánime, o consentimiento general, de un grupo de varias partes (por ejemplo, una asociación) es el consentimiento otorgado por todas las partes.
• El consentimiento sustituido, o la doctrina del juicio sustituido, permite que un tomador de decisiones intente establecer la decisión que habría tomado una persona incompetente si fuera competente.

Internet y servicios digitales

El concepto de consentimiento dado por el usuario final juega un papel importante en las regulaciones digitales como el Reglamento General Europeo de Protección de Datos (GDPR). El RGPD (artículo 6) define un conjunto de diferentes bases legales para el procesamiento legal de datos personales. El consentimiento de los usuarios finales es solo una de estas posibles bases. Sin embargo, como resultado de la aplicación de GDPR (en 2018) y otras obligaciones legales, los controladores de datos (proveedores de servicios en línea) han desarrollado ampliamente mecanismos de obtención de consentimiento en los últimos años. Según el RGPD, el consentimiento de los usuarios finales debe ser válido, otorgado libremente, específico, informado y activo.Pero la falta de exigibilidad con respecto a la obtención de consentimientos legales ha sido un desafío en el mundo digital. A modo de ejemplo, un estudio de 2020 mostró que Big Tech, es decir, Google, Amazon, Facebook, Apple y Microsoft (GAFAM), utilizan patrones oscuros en sus mecanismos de obtención de consentimiento, lo que genera dudas sobre la legalidad del consentimiento obtenido.

Agravio

El consentimiento puede ser expreso o implícito. Por ejemplo, la participación en un deporte de contacto suele implicar el consentimiento de cierto grado de contacto con otros participantes, acordado implícitamente y, a menudo, definido por las reglas del deporte. Otro ejemplo específico es cuando un boxeador no puede quejarse de haber sido golpeado en la nariz por un oponente; el consentimiento implícito será válido cuando la violencia se considere ordinaria y razonablemente como incidental al deporte en cuestión.Existe consentimiento expreso cuando hay acuerdo oral o escrito, particularmente en un contrato. Por ejemplo, las empresas pueden exigir que las personas firmen una renuncia (llamada renuncia de responsabilidad) reconociendo y aceptando los peligros de una actividad. Esto prueba el consentimiento expreso y evita que la persona presente una demanda por responsabilidad civil por acciones no autorizadas.

En la ley inglesa, el principio de volenti non fit injuria (en latín: "a una persona voluntaria, no se hace daño") se aplica no solo a los participantes en el deporte, sino también a los espectadores y a cualquier otra persona que voluntariamente participe en actividades en las que hay un riesgo de lesión. El consentimiento también se ha utilizado como defensa en casos relacionados con muertes accidentales durante las relaciones sexuales, que ocurren durante la servidumbre sexual. Time (23 de mayo de 1988) se refirió a este último ejemplo como la " defensa del sexo rudo ". No es efectivo en la ley inglesa en casos de lesiones graves o muerte.

Como término de la jurisprudencia, la prestación previa del consentimiento significa una posible defensa (una excusa o justificación) contra la responsabilidad civil o penal. Los acusados ​​que utilizan esta defensa argumentan que no deberían ser considerados responsables de un agravio o un delito, ya que las acciones en cuestión se llevaron a cabo con el consentimiento y permiso previo del demandante o de la "víctima".

Medicamento

En derecho médico, el consentimiento es importante para proteger a un médico de la responsabilidad por daños a un paciente que surjan de un procedimiento. Hay excepciones, como cuando el paciente no puede dar su consentimiento.

Además, un médico debe explicar los riesgos significativos de un procedimiento o medicamento (aquellos que podrían cambiar la opinión del paciente sobre si continuar o no con el tratamiento) antes de que el paciente pueda dar un consentimiento vinculante. Esto fue explorado en Australia en Rogers v Whitaker. Si un profesional no explica un riesgo material que se presenta posteriormente, entonces eso se considera negligente. Estos riesgos materiales incluyen la pérdida de la posibilidad de obtener un mejor resultado si un cirujano más experimentado hubiera realizado el procedimiento. En el Reino Unido, una sentencia del Tribunal Supremomodernizó la ley sobre el consentimiento e introdujo una prueba centrada en el paciente en la ley del Reino Unido: permitir que el paciente, en lugar de los profesionales médicos, decida el nivel de riesgo que desea tomar en términos de un curso de acción particular, dada toda la información disponible. Este cambio refleja la Orientación del Consejo Médico General sobre el requisito de dar consentimiento a los pacientes y elimina la regla del paternalismo médico.

Investigación en ciencias sociales

Por lo general, se requiere que los científicos sociales obtengan el consentimiento informado de los participantes de la investigación antes de hacer preguntas en las entrevistas o realizar un experimento. La ley federal rige la investigación en ciencias sociales que involucra a seres humanos y encarga a las juntas de revisión institucional (IRB) en universidades, agencias federales o estatales y organizaciones tribales que supervisen la investigación en ciencias sociales que involucre a seres humanos y que tomen decisiones sobre si se requiere o no el consentimiento informado. necesarios para que un estudio científico social avance. El consentimiento informado en este contexto generalmente significa explicar el propósito del estudio a los participantes de la investigación y obtener una afirmación firmada o verbal de que los participantes del estudio comprenden los procedimientos que se utilizarán y dan su consentimiento para participar en el estudio.

Algunos tipos de investigación científica social, como los experimentos psicológicos, pueden utilizar el engaño como parte del estudio; en estos casos, es posible que los investigadores no describan completamente los procedimientos a los participantes y, por lo tanto, los participantes no estén completamente informados. Sin embargo, los investigadores deben informar a los participantes inmediatamente después de que finalice el experimento. Ciertas poblaciones se consideran vulnerables, y además del consentimiento informado, se les debe brindar protecciones especiales. Estos incluyen personas que están encarceladas, mujeres embarazadas, personas con discapacidades y personas que tienen una discapacidad mental. Se considera que los niños no pueden dar su consentimiento informado.

Derecho urbanistico

Algunos países, como Nueva Zelanda con su Ley de gestión de recursos y su Ley de construcción, utilizan el término "consentimiento" para el proceso legal que otorga permiso de planificación para desarrollos como subdivisiones, puentes o edificios. Obtener el permiso da como resultado obtener "Consentimiento de recursos" o "Consentimiento de construcción".

Actividad sexual

En Canadá, "consentimiento significa... el acuerdo voluntario del denunciante para participar en actividades sexuales" sin abuso o explotación de "confianza, poder o autoridad", coacción o amenazas. El consentimiento también puede ser revocado en cualquier momento.

El consentimiento sexual juega un papel importante en la definición de agresión sexual, ya que la actividad sexual sin el consentimiento de todas las partes es violación. A fines de la década de 1980, la académica Lois Pineau argumentó que debemos avanzar hacia un modelo de sexualidad más comunicativo para que el consentimiento se vuelva más explícito y claro, objetivo y estratificado, con un modelo más integral que "no significa no" o "sí significa sí".. Muchas universidades han instituido campañas sobre el consentimiento. Las campañas creativas con eslóganes e imágenes que llamen la atención y que comercialicen el consentimiento pueden ser herramientas efectivas para crear conciencia sobre la agresión sexual en el campus y temas relacionados.

Desde finales de la década de 1990, se han propuesto nuevos modelos de consentimiento sexual. Específicamente, el desarrollo de "sí significa sí" y modelos afirmativos, como la definición de Hall: "la aprobación voluntaria de lo que se hace o propone por otro; permiso; acuerdo en opinión o sentimiento". Hickman y Muehlenhard afirman que el consentimiento debe ser "comunicación libre, verbal o no verbal, de un sentimiento de voluntad" para participar en una actividad sexual. El consentimiento afirmativo aún puede estar limitado ya que las circunstancias individuales subyacentes que rodean el consentimiento no siempre pueden reconocerse en el modelo "sí significa sí" o en el "no significa no".

Algunas personas no pueden dar su consentimiento. Se considera que los niños o menores menores de cierta edad, la edad de consentimiento sexual en esa jurisdicción, no pueden dar un consentimiento válido por ley para actos sexuales. Asimismo, las personas con enfermedad de Alzheimer o discapacidades similares pueden verse imposibilitadas para dar su consentimiento legal a las relaciones sexuales incluso con su cónyuge.

Dentro de la literatura, las definiciones en torno al consentimiento y cómo se debe comunicar han sido contradictorias, limitadas o sin consenso. Roffee argumentó que la definición legal debe ser universal, para evitar confusiones en las decisiones legales. También demostró cómo la noción moral de consentimiento no siempre se alinea con el concepto legal. Por ejemplo, algunos hermanos adultos u otros miembros de la familia pueden entablar una relación voluntariamente, sin embargo, el sistema legal aún considera esto como incestual y, por lo tanto, como un delito. Roffee argumenta que el uso de un lenguaje particular en la legislación con respecto a estas actividades sexuales familiares manipula al lector para que las vea como inmorales y criminales, incluso si todas las partes están de acuerdo.De manera similar, algunos niños menores de la edad legal de consentimiento pueden elegir consciente y voluntariamente tener una relación sexual. Sin embargo, la ley no considera que esto sea legítimo. Si bien existe la necesidad de una edad de consentimiento, no permite diferentes niveles de conciencia y madurez. Aquí se puede ver cómo un entendimiento moral y legal no siempre se alinean.

Las iniciativas en los programas de educación sexual están trabajando para incluir y poner en primer plano temas y debates sobre el consentimiento sexual en los planes de estudios de educación sexual de primaria, secundaria y universidad. En el Reino Unido, la Asociación de Educación Económica y Salud Social Personal (PSHEA, por sus siglas en inglés) está trabajando para producir e introducir planes de lecciones de Educación sexual en las escuelas británicas que incluyen lecciones sobre "relaciones sexuales consentidas", "el significado y la importancia del consentimiento", así como " mitos de la violación". En EE. UU., la Universidad de California-Berkeley ha implementado el consentimiento afirmativo y continuo en la educación y en las políticas escolares. En Canadá, el gobierno de Ontario introdujo un currículo revisado de educación sexual en las escuelas de Toronto, que incluye nuevas discusiones sobre sexo y consentimiento afirmativo, relaciones saludables y comunicación.

Consentimiento afirmativo

El consentimiento afirmativo (entusiasta sí) es cuando ambas partes acuerdan una conducta sexual, ya sea a través de una comunicación verbal clara o señales o gestos no verbales. Implica comunicación y la participación activa de las personas involucradas. Este es el enfoque respaldado por colegios y universidades en los EE. UU., que describen el consentimiento como una "decisión afirmativa, inequívoca y consciente de cada participante de participar en una actividad sexual acordada mutuamente". En particular, investigaciones anteriores han encontrado que los estudiantes universitarios generalmente tenían actitudes desfavorables hacia los requisitos institucionales de consentimiento afirmativo (por ejemplo, la política de Antioch),indicando cuestiones relacionadas con la aprobación y la practicidad de estas políticas obligatorias. Según Yoon-Hendricks, redactora de Sex, Etc., "en lugar de decir 'no significa no', 'sí significa sí' ve el sexo como algo positivo". Se busca el consentimiento continuo en todos los niveles de intimidad sexual, independientemente de la relación de las partes, el historial sexual anterior o la actividad actual ("Rechinar en la pista de baile no es consentimiento para una mayor actividad sexual", dice una política de la universidad). Por definición, el consentimiento afirmativo no se puede dar si una persona está intoxicada, inconsciente o dormida.

Hay 3 pilares que a menudo se incluyen en la descripción del consentimiento sexual, o "la forma en que les hacemos saber a los demás lo que estamos haciendo, ya sea un beso de buenas noches o los momentos previos al sexo".

Están:

1. Saber exactamente qué y cuánto estoy aceptando
2. Expresar mi intención de participar
3. Decidir libre y voluntariamente participar

Para obtener el consentimiento afirmativo, en lugar de esperar a decir oa que la pareja diga "no", se da y se busca un "sí" explícito. Esto puede venir en forma de una sonrisa, un asentimiento o un sí verbal, siempre que sea inequívoco, entusiasta y continuo. "Hay una variedad de lenguaje, pero el lenguaje llega al núcleo de las personas que tienen que comunicar su afirmación para participar en el comportamiento sexual", dijo Denice Labertew, de la Coalición de California contra la Agresión Sexual. "Requiere un cambio fundamental en la forma en que pensamos sobre la agresión sexual. Nos obliga a decir que las mujeres y los hombres deben ponerse de acuerdo mutuamente y participar activamente en el comportamiento sexual".