Conflicto de leyes de divorcio

En la sociedad moderna, el papel del matrimonio y su terminación a través del divorcio se han convertido en temas políticos. A medida que las personas viven vidas cada vez más móviles, el conflicto de leyes y sus reglas de elección de leyes son muy relevantes para determinar:

• las circunstancias en que las personas pueden obtener el divorcio en estados en los que no tienen residencia permanente o habitual; y
• cuando un estado reconocerá y hará cumplir un divorcio otorgado en otro estado

Los problemas

A veces, se casan personas que tienen [nacionalidad|nacionalidades] o domicilios. Esto puede producir serios problemas para las [partes (ley)|partes] y para los sistemas judiciales que se espera que acepten jurisdicción sobre personas a veces solo de forma transitoria dentro de sus límites territoriales, y para hacer cumplir las sentencias y órdenes de extranjerostribunales Estos problemas más técnicos pueden empeorar por cualquier animosidad personal entre las partes que contribuyó a la ruptura matrimonial. En algunos casos más extremos, los cónyuges se trasladan a sí mismos y/o sus activos a otras jurisdicciones para evadir sus obligaciones o responsabilidades, o se trasladan para establecer una jurisdicción personal para poder participar en la compra de foros. Por lo tanto, supongamos que un hombre [Alemania|Alemán] se casa con una mujer turca y viven en Polonia hasta la ruptura, momento en el que la esposa se va a Nevada porque ha oído que los tribunales de los EE. UU. permiten divorcios rápidos y dan manutención y propiedad generosas. premios de liquidación. Cuando se entera de este plan, el marido se traslada a sí mismo y todos sus bienes a Irlanda porque ha oído que los tribunales irlandeses no reconocen ni hacen cumplir las sentencias de divorcio de EE. UU. y sus órdenes auxiliares.

Los conceptos

La mayoría de los estados reconocen a la familia como la agrupación natural sobre la que se basan la sociedad y la cultura, y garantizan proteger la institución en sus constituciones como fuente del orden social e indispensable para el futuro bienestar de sus naciones. Por lo tanto, el matrimonio tiende a ser tratado como una institución moral (con o sin significado religioso) y aquellos que alcanzan la condición de cónyuge están investidos de una serie de derechos que solo pueden ser modificados o terminados por orden judicial. Unos pocos estados, generalmente debido a su religión predominante, prohíben o desalientan la terminación por divorcio. Pero la mayoría de los estados más seculares hacen que el divorcio sin culpa sea un proceso relativamente automático para reflejar la realidad de que el matrimonio se ha roto, a veces sin necesidad de que ambas partes asistan a una audiencia.

Políticas relevantes

Tres políticas públicas son relevantes en el sistema general de conflictos:

1. Evitar los llamados “matrimonios cojos”. Siempre que sea posible, debe haber uniformidad internacional en la definición del estado civil de una persona para que las personas no sean tratadas como casadas bajo la ley de un estado, pero no casadas bajo la ley de otro. Sin embargo, puede haber situaciones en las que sería bastante injusto e inapropiado que los tribunales de un estado estuvieran obligados por las leyes de otro estado en cuanto al estado (ver más abajo).
2. Favor matrimonii mantiene la validez de todos los matrimonios contraídos con un compromiso genuino. Pero, a medida que los estados se vuelven cada vez más seculares y permiten la terminación del matrimonio a través del divorcio sin culpa y otros mecanismos menos conflictivos, la política de reconocimiento y ejecución de los decretos extranjeros puede estar cambiando de favor matrimonii a favor divortii (es decir, mantener la validez del divorcio dondequiera que sea). posible).
3. Siempre que sea posible, los resultados de cualquier litigio deben dar efecto a las expectativas legítimas de las partes en cuanto a la validez o terminación de su matrimonio. La mayoría de los estados de EE. UU. han codificado este concepto con leyes de cónyuge putativo. En otras palabras, un defecto menor en la ceremonia del matrimonio no debe invalidar el matrimonio.
4. Que la aplicación de todas las reglas debe, siempre que sea posible, producir resultados predecibles y apropiados. Existe un claro beneficio de que las leyes deben ser ciertas y fáciles de administrar. Los tribunales tienen el beneficio de la prueba pericial y el tiempo para realizar su análisis legal. Pero los mismos problemas surgen con mucha más frecuencia en situaciones cotidianas en las que los funcionarios de inmigración, las autoridades fiscales y de bienestar social y las empresas tendrán que decidir si las personas que reclaman una elegibilidad o una responsabilidad en función de su condición de cónyuge están válidamente casadas. Si las reglas de conflicto son oscuras y complicadas, esto puede resultar en verdaderas dificultades para todos los involucrados.

Pero las reglas de conflicto deben ser consistentes con las políticas internas del foro en relación con el matrimonio. Por lo tanto, las consideraciones de política adicionales son:

1. Aunque las políticas relacionadas con la vida comunitaria reflejan los puntos de vista, las opiniones y los prejuicios de esa comunidad, las leyes locales tienen un fuerte derecho a especificar los requisitos formales para los matrimonios celebrados dentro de su jurisdicción (esta es, después de todo, la razón por la que la lex loci La celebración suele aceptarse como ley para determinar todos los requisitos formales del matrimonio). Por ejemplo, el interés público requiere que las ceremonias de matrimonio se celebren abiertamente y con la debida publicidad, con todos los matrimonios válidos debidamente registrados.
2. La política pública que sustenta la lex fori (la ley del tribunal del foro) permitirá que el tribunal ignore las limitaciones extranjeras al derecho a contraer matrimonio que se consideren ofensivas, por ejemplo, aquellas basadas en diferencias de raza u origen étnico, o que permitan a las personas del mismo mismo sexo biológico la capacidad para contraer matrimonio. Sin embargo, algunos estados van más allá, por ejemplo, en los Estados Unidos, la sección 283 Segunda reformulación de conflictos de leyes establece:
3. Un matrimonio que satisfaga los requisitos del estado donde se contrajo el matrimonio será reconocido en todas partes como válido a menos que viole la política pública fuerte de otro estado que tenía la relación más significativa con los cónyuges y el matrimonio en el momento del matrimonio”. es decir, introduce una forma de prueba de derecho propio de la política que podría conducir potencialmente a la aplicación de las políticas de un tercer estado, lo cual es una posibilidad confusa. Este principio emula la cláusula de "plena fe y crédito" del Artículo IV de la Constitución.

Terminación legal del matrimonio

Se debe hacer una distinción entre las formas de divorcio que se basan en un sistema judicial administrado bajo un sistema legal y los divorcios que tienen lugar en un entorno cuasijudicial o extrajudicial, es decir, sin ninguna supervisión formal del sistema judicial local. En ambos casos, una vez establecida la jurisdicción, se aplicará la lex fori para determinar si se han satisfecho las causales locales de divorcio y, en caso afirmativo, se dará por terminado el matrimonio con o sin autos auxiliares.

Procedimientos judiciales

Dado que este es un problema que afecta el estado de las partes, las reglas estándar de elección de ley serían:

• la lex patriae (la ley de nacionalidad) o residencia habitual aplicada en los tribunales de derecho civil (ver Artículo 1 Convenio de La Haya sobre Reconocimiento de Divorcios y Separaciones Legales de 1970); o
• la lex domicilii (la ley del domicilio) se aplica en los tribunales de derecho consuetudinario.

Aunque la ley de la nacionalidad puede ser razonablemente fácil de identificar, ya que a menudo se trata simplemente de una cuestión de registro en el país dado, una persona puede tener, digamos, nacionalidad griega pero haber tenido una residencia permanente en el estado de Nueva York durante veinte años sin convertirse en un estadounidense naturalizado. Insistir en una prueba bajo la ley griega puede no producir un resultado justo o relevante.

En el derecho consuetudinario, el matrimonio puede producir un domicilio común para los cónyuges tomando la esposa el domicilio del marido. Esta regla se deriva de la proposición de que una esposa dependiente seguirá a su esposo en todos los aspectos de su vida. Si bien esto proporciona una ley conveniente que suele ser fácil de identificar (ya que los requisitos para el cambio de domicilio dependen de demostrar la intención de residir indefinidamente en el estado de elección, el domicilio del esposo es difícil de cambiar) puede producir un resultado en que una persona está domiciliada en un estado pero el hogar conyugal y todas las demás características de la vida de las partes pueden estar en un segundo estado. Este problema se ve agravado por las normas relativas a la recuperación del domicilio de origen cuando se abandona el domicilio de elección. Por ejemplo, un marido con domicilio de origen en Japón establece un domicilio de elección en China donde se casa con una mujer con domicilio en Francia. Cuando la relación se rompe, abandona su hogar en China y se va a vivir a Singapur. Inmediatamente después de su salida de China, su domicilio japonés revive y el domicilio de su esposa también cambia al de Japón, aunque es posible que ella nunca haya puesto un pie en ese país. Para evitar tanto las implicaciones patriarcales como las consecuencias legales potencialmente desafortunadas implícitas en el domicilio de dependencia, muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o establecer un domicilio de elección independiente del marido durante el período de subsistencia. del matrimonio En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos Cuando la relación se rompe, abandona su hogar en China y se va a vivir a Singapur. Inmediatamente después de su salida de China, su domicilio japonés revive y el domicilio de su esposa también cambia al de Japón, aunque es posible que ella nunca haya puesto un pie en ese país. Para evitar tanto las implicaciones patriarcales como las consecuencias legales potencialmente desafortunadas implícitas en el domicilio de dependencia, muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o establecer un domicilio de elección independiente del marido durante el período de subsistencia. del matrimonio En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos Cuando la relación se rompe, abandona su hogar en China y se va a vivir a Singapur. Inmediatamente después de su salida de China, su domicilio japonés revive y el domicilio de su esposa también cambia al de Japón, aunque es posible que ella nunca haya puesto un pie en ese país. Para evitar tanto las implicaciones patriarcales como las consecuencias legales potencialmente desafortunadas implícitas en el domicilio de dependencia, muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o establecer un domicilio de elección independiente del marido durante el período de subsistencia. del matrimonio En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos el domicilio de s también cambia al de Japón a pesar de que nunca podría haber puesto un pie en ese país. Para evitar tanto las implicaciones patriarcales como las consecuencias legales potencialmente desafortunadas implícitas en el domicilio de dependencia, muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o establecer un domicilio de elección independiente del marido durante el período de subsistencia. del matrimonio En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos el domicilio de s también cambia al de Japón a pesar de que nunca podría haber puesto un pie en ese país. Para evitar tanto las implicaciones patriarcales como las consecuencias legales potencialmente desafortunadas implícitas en el domicilio de dependencia, muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o establecer un domicilio de elección independiente del marido durante el período de subsistencia. del matrimonio En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o que establezcan un domicilio de su elección independientemente del marido durante la subsistencia del matrimonio. En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a ambos muchos estados han enmendado sus leyes para permitir que las mujeres conserven su domicilio de origen al contraer matrimonio, o que establezcan un domicilio de su elección independientemente del marido durante la subsistencia del matrimonio. En los casos en que los cónyuges tengan domicilios diferentes, la regla de elección de la ley debe referirse a amboslex domicilio.

La residencia habitual puede ser un factor de conexión más satisfactorio que el domicilio porque la residencia a largo plazo de una persona parecería ofrecer una base más práctica para el reconocimiento, cualesquiera que sean sus intenciones. Aunque la intención es relevante para establecer la residencia habitual de una persona, es una prueba menos exigente que para el domicilio. Pero podría conducir a buscar foro con un peticionario que vive en un estado solo el tiempo suficiente para establecer su residencia habitual bajo la ley de ese estado y así evadir obligaciones u obtener ventajas injustas. Todos los estados de EE. UU. tienen períodos de tiempo para establecer la residencia antes de que se pueda otorgar la jurisdicción de divorcio.

La residencia habitual se ha convertido en el factor principal para desentrañar un enredo de jurisdicción relacionado con cuestiones de custodia que surgen en una acción de divorcio. Los padres pueden vivir en estados separados cuando solicitan el divorcio. Las leyes de divorcio permiten que los padres presenten el divorcio en cualquier estado. Sin embargo, las leyes de custodia solo permiten que exista jurisdicción en el estado donde residen el niño o los niños. En 1997, se creó la Ley Uniforme de Jurisdicción para el Cumplimiento de la Custodia de los Hijos (UCCJEA) para abordar la cuestión de qué estado tiene jurisdicción sobre un caso de custodia de los hijos. La UCCJEA principalmente establece que la jurisdicción corresponde al estado de residencia habitual del niño.

Dentro de la Unión Europea, pero excluyendo a la nación miembro de Dinamarca, el Reglamento 2201/2003 (conocido como Bruselas II) establece las normas sobre jurisdicción y el reconocimiento y ejecución de sentencias en materia matrimonial y en materia de responsabilidad parental para los hijos de ambos cónyuges. excepto las órdenes relativas a bienes matrimoniales. Se permite la jurisdicción a los tribunales del Estado miembro en el que uno o ambos cónyuges tenían un domicilio común, una nacionalidad común o residían habitualmente. Una vez que se han iniciado los procedimientos, otros estados deben negar la jurisdicción. Una vez que un tribunal acepta la jurisdicción, le corresponde a la lex fori aplicar sus propias normas de elección de ley: tanto Irlanda como el Reino Unido aplican la lex domicilii; los demás estados de la UE aplican la ley de residencia habitual.

Procedimientos cuasi o extrajudiciales

Las formas más comunes de divorcio casi legal son las formas islámicas de divorcio conocidas como talaq y su versión menos regulada de triple talaq, y la forma de divorcio en el judaísmo conocida como get que está regulada por Beth Din (ver [1]). A diferencia del talaq, el proceso para obtener un get debe ocurrir en un lugar específico y con documentos específicos.

El talaq

Para una discusión de la relación entre el talaq y las leyes seculares, ver talaq en estados no islámicos. De lo contrario, existe una clara necesidad de política pública de considerar si, en una sociedad cada vez más multirracial y multiétnica, los divorcios islámicos transnacionales pueden o deben ser reconocidos. Para estos fines, generalmente se establece una distinción entre la forma Nikah de talaq, que es la forma normativa de talaq procedimental, y la forma clásica simple de talaq que se usa en India y en Azad Kashmir.

Si el talaq se ejecuta en un estado en el que es efectivo terminar el matrimonio, esto afecta potencialmente el estado y la capacidad de los cónyuges para que luego estén libres para volver a casarse. Dentro del sistema de conflictos, la ejecución de sentencias extranjeras es un área razonablemente bien regulada. Pero esta forma de divorcio es solo cuasijudicial en el mejor de los casos, por lo que queda fuera de las reglas normales. La expectativa general en cuanto a la elección de la ley depende de la caracterización del problema. Como forma de divorcio, la regla podría ser que la lex loci actus(la ley del lugar donde tuvo lugar la transacción) debe aplicarse y reconocerse universalmente para que las partes eviten un matrimonio cojo (es decir, si se consideran casados ​​cambiará según los estados que visiten o residan). Sin embargo, esto puede estar en contra de la política pública porque una de las partes está tratando de evadir algunas disposiciones obligatorias de la ley o no es en el mejor interés de los niños (ver parens patriae). Si la caracterización es estado/capacidad, ésta se determinará bajo la lex domicilii (la ley del domicilio) en un estado de common law, y bajo la lex patriae (la ley de la nacionalidad) o residencia habitual en un estado de civil law. Alternativamente, el tribunal que conozca del asunto podría aplicar lalex fori (la ley municipal del estado del foro).

La mejor respuesta es siempre producir una solución in rem, es decir, siempre que sea posible, el resultado debe ser aceptado en la mayoría de los estados del mundo. Así, si el talaq es efectivo bajo la lex loci actus y reconocido bajo las leyes pertinentes para determinar el estado y la capacidad, se reconocerá siempre que se proteja el interés superior de los niños en las órdenes o acuerdos realizados por las partes. Por ejemplo, en el derecho inglés, la Parte II de la Ley de derecho de familia de 1986 establece la distinción entre un divorcio obtenido por "procedimiento judicial o de otro tipo" y el divorcio obtenido "de otro modo que no sea mediante un procedimiento". El formulario Nikah se reconoce en el Reino Unido si:

• es eficaz por la lex loci actus (la ley del lugar donde se obtuvo), y
• en la fecha pertinente, cualquiera de las partes era:

residente habitual en,domiciliado ya sea de acuerdo con la ley local o la ley inglesa, onacional de ese país extranjero.

Pero un talaq "desnudo" solo será reconocido en el Reino Unido si:

• es efectivo por la ley del país donde se obtuvo y
• en la fecha pertinente, cada parte estaba domiciliada en ese país (o si solo una estaba domiciliada en ese país, entonces la otra estaba domiciliada en otro país donde se reconocía el talaq desnudo).

Y no se permitirá el reconocimiento si una de las partes ha tenido su residencia habitual en el Reino Unido durante el período de un año inmediatamente anterior al pronunciamiento. La intención es evitar que uno de los cónyuges eluda el sistema judicial local viajando a un país que sí permite el talaq.

El obtener

La discusión en cuanto a la elección de la ley para el talaq es la misma y, aplicando la Ley de Derecho de Familia de 1986, el get califica bajo la primera parte como "procedimiento judicial o de otro tipo".

Divorcio japonés

El derecho de familia japonés está diseñado para fomentar la resolución privada de los problemas familiares. Bajo el sistema de "registro familiar" (koseki), los cambios en el estado y las relaciones familiares no requieren aprobación oficial. El artículo 763 del Código Civil de Japón autoriza a marido y mujer a divorciarse de mutuo acuerdo (divorcios kyogi rikon), y más del 90% de todos los divorcios japoneses adoptan este procedimiento rápido, sencillo y totalmente no judicial. Los divorcios de Kyogi rikon son completamente no judiciales sin la participación de abogados ni de ningún tribunal. Los únicos requisitos son que cada cónyuge firme un formulario, conocido como rikon todoke, delante de dos testigos, y que el formulario debe presentarse en la oficina de registro local. Las partes no necesitan presentarse en la oficina de registro. Las parejas internacionales pueden obtener un divorcio consentido en Japón si uno de ellos es ciudadano japonés: Ley Horei sobre la Aplicación de las Leyes, Ley No. 10 de 1898 (modificada en 2001), art. 16. Si las partes no pueden ponerse de acuerdo, los divorcios judiciales pueden obtenerse a través del sistema judicial.

Los divorcios por consentimiento estándar (kyogi rikon) se han reconocido como "procedimientos" en el sentido de la Ley de Derecho de Familia de 1986, tales divorcios pueden reconocerse si cualquiera de los cónyuges estaba domiciliado en Japón en ese momento.

Mantenimiento

En la UE, el Reglamento 44/2001, de 22 de diciembre de 2000, sobre Jurisdicción y Reconocimiento y Ejecución de Sentencias en Materia Civil y Comercial (conocido como Bruselas I) y el Reglamento 805/2004, de 21 de abril de 2004, sobre Reclamaciones no impugnadas permiten la casi automática la ejecución de todas las órdenes que afecten a alimentos cuando las partes tengan su domicilio o residencia habitual en los Estados miembros, a excepción de Dinamarca. Las únicas excepciones son que la ejecución violaría el orden público de alguna manera, la orden de alimentos no puede conciliarse con otra sentencia, o la solicitud de ejecución está "fuera de tiempo".

La Convención de las Naciones Unidas sobre el Cobro de Alimentos en el Extranjero ("Convención de Nueva York") permite el cobro transnacional de alimentos mediante la creación de una Autoridad Central para el Cobro de Alimentos en el Departamento de Justicia, Igualdad y Reforma Legal, que es responsable de transmitir y recibir solicitudes de alimentos. bajo la Convención.

El Divorcio Rápido en República Dominicana está disponible para extranjeros o ciudadanos dominicanos residentes en el extranjero, cuando ambos cónyuges acuerdan presentar este divorcio ante los Tribunales dominicanos. Este trámite es muy sencillo y solo requiere la asistencia de uno de los cónyuges durante la audiencia que suele demorar menos de media hora y se puede salir de República Dominicana el mismo día por la tarde. Se tarda de diez a quince días en obtener una sentencia de divorcio, que debe ser enviada a su hogar u oficina por mensajería (DHL o FedEx).

Las partes deben firmar un acuerdo de conciliación revisado por un abogado en su jurisdicción para confirmar que cumple con las leyes locales de los cónyuges. Este documento debe incluir los datos completos de los cónyuges, una lista de bienes o declaración de no propiedad, la declaración sobre los hijos menores y el acuerdo de alimentos, su deseo de divorciarse ante un tribunal dominicano y la autorización de uno de los cónyuges al otro para asistir. a la audiencia en su nombre. El acuerdo de conciliación puede ser redactado por un abogado en su jurisdicción.